Як обкладаються ПДВ послуги з комп’ютерного програмування

У листі від 29.05.19 р. № 04-27/10-360(102508) Комітет Верховної Ради у відповідь на запитання Мінфіну розглядає порядок обкладення ПДВ послуг із комп’ютерного програмування. 

Згідно з п. 261 підрозд. 2 розд. ХХ Податкового кодексу (далі – ПК) від обкладення ПДВ звільняються:

• операції з постачання програмної продукції;
• операції із програмною продукцією, плата за які не вважається роялті згідно з абзацами другим – сьомим пп. 14.1.225 ПК.

При цьому до програмної продукції відносяться:

• результат комп’ютерного програмування у вигляді операційної системи, системної, прикладної, розважальної та/або навчальної комп’ютерної програми (їх компонентів), а також у вигляді інтернет-сайтів та/або онлайн-сервісів;
• криптографічні засоби захисту інформації.

Згідно з роз’ясненнями ДФС, викладеними в Узагальнюючій податковій консультації, затвердженій наказом від 07.10.13 р. № 536, та в Індивідуальній податковій консультації від 05.07.19 р. № 3097/6/99-99-15-03-02-15/ІПК (далі – ІПК № 3097), не звільняються від обкладення ПДВ операції з постачання послуг (виконання робіт) із розробки комп’ютерної програми або її компонентів, якщо у виконавця таких послуг (робіт) немає права власності на таку програму в процесі її створення, а після завершення надання таких послуг (виконання робіт) право власності на готову програму (її компоненти) належить замовнику.

Тобто, на думку ДФС, такі операції вважаються постачанням послуг із комп’ютерного програмування, а не постачанням комп’ютерної програми, а значить, обкладаються ПДВ за ставкою 20 %.

Комітет Верховної Ради у своєму листі доходить іншого висновку: якщо в результаті надання послуг із комп’ютерного програмування створюється та фактично передається замовнику програмна продукція (її примірник), із передачею або виникненням у замовника прав інтелектуальної власності або права власності на примірник, такі операції звільняються від обкладення ПДВ.

Із даного висновку випливає, що підставою для застосування норми п. 261 підрозд. 2 розд. ХХ ПК  і, відповідно, для звільнення операції від обкладення ПДВ є факт передачі створеної програми замовнику – за умови, що в замовника виникає право власності на таку програму. 

Водночас органи ДФС продовжують наполягати на своїй думці (свіжа ІПК № 3097). Однак ми вважаємо, що такі роз’яснення ДФС варто оспорювати на підставі аргументів, наведених у листі Комітету Верховної Ради.

КОМІТЕТ ВЕРХОВНОЇ РАДИ УКРАЇНИ З ПИТАНЬ ПОДАТКОВОЇ ТА МИТНОЇ ПОЛІТИКИ

ЛИСТ

29.05.2019 № 04-27/10-360(102508)

Міністерству фінансів України

У Комітеті Верховної Ради України з питань податкової та митної політики розглянуто лист Міністерства фінансів України від 20.03.2019 р. № 11310-02-2/7941 стосовно позиції Комітету щодо застосування звільнення від оподаткування податком на додану вартість, встановленого пунктом 261 підрозділу 2 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України, при оподаткуванні послуг з комп'ютерного програмування та повідомляємо.

Згідно з пунктом 261 підрозділу 2 розділу XX «Перехідні положення» Податкового кодексу України тимчасово, до 1 січня року, від оподаткування податком на додану вартість звільняються операції з:

• постачання програмної продукції;
• операції з програмною продукцією, плата за які не рахується роялті згідно з абзацами другим - сьомим підпункту 14.1.225 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України.

При цьому для цілей даного пункту до програмної продукції відносяться:

• результат комп'ютерного програмування у вигляді операційної системи, системної, прикладної, розважальної та/або навчальної комп'ютерної програми (їх компонентів), а також у вигляді інтернет-сайтів та/або онлайн-сервісів і доступу до них;
• екземпляри (копії, екземпляри) комп'ютерних програм, їх частин, компонентів в матеріальній та/або електронній формі, в тому числі у формі коду (кодів) та/або посилань для завантаження комп'ютерної програми та/або їх частин, компонентів у формі коду (кодів) для активації комп'ютерної програми або в іншій формі;
• будь-які зміни, поновлення, додатки, доповнення та/або розширення функціоналу комп'ютерних програм, права на отримання таких оновлень, змін, додатків, доповнень протягом певного періоду часу;
• криптографічні засоби захисту інформації.

Сенс зазначеного пункту полягає в тому, що звільнення від оподаткування податком на додану вартість застосовується до операцій з постачання програмної продукції, а також до операцій з програмною продукцією, плата за які не рахується роялті.

Не вважаються роялті платежі, отримані:

• в якості винагороди за використання комп'ютерної програми, якщо умови використання обмежені функціональним призначенням такої програми і її відтворення обмежена кількістю копій, необхідних для такого використання (використання «кінцевим споживачем»);
• за придбання примірників (копій, примірників) об'єктів інтелектуальної власності, в тому числі в електронній формі, для використання за своїм функціональним призначенням для кінцевого споживання або для перепродажу такого примірника (копії, примірника);
• за придбання речей (в тому числі носіїв інформації), в яких втілені або на яких містяться об'єкти права інтелектуальної власності, визначені в абзаці першому цього підпункту, в користування, володіння та/або розпорядження особи:
• за передачу прав на об'єкти права інтелектуальної власності, якщо умови передачі прав на об'єкт права інтелектуальної власності надають право особі, яка отримує такі права, продати або здійснити відчуження в інший спосіб права інтелектуальної власності або оприлюднити (розголосити) секретні креслення, моделі, формули, процеси, права інтелектуальної власності на інформацію щодо промислового, комерційного або наукового досвіду (ноу-хау), крім випадків, коли таке оприлюднення (розголошення) є обов'язковим згідно із законодавством України;
• за передачу права на розповсюдження примірників програмної продукції без права на їх відтворення або якщо їх відтворення обмежено використанням кінцевим споживачем.

Таким чином, якщо в результаті надання послуг з комп'ютерного програмування створюється і фактично передається замовнику програмна продукція (її примірник), з передачею або виникненням у замовника прав інтелектуальної власності або права власності на примірник, такі операції звільняються від оподаткування податком на додану вартість.

Одночасно повідомляємо, що відповідно до частини 3 статті 21 Закону України «Про комітети Верховної Ради України» роз'яснення Комітету Верховної Ради України з питань податкової та митної політики щодо застосування положень Податкового кодексу України не має статусу офіційного тлумачення.

Голова Комітету Верховної Ради України з питань
податкової та митної політики    

Н. Южаніна