Мобилизация работника и потребность в замене: какой договор заключать работодателю

Больше по теме:

Совпадение ежегодного отпуска с мобилизацией работника

Выплата компенсации за неиспользованный отпуск мобилизованному работнику

Во время реорганизации (преобразования) мобилизован рабочий и направлен на прохождение военной службы, а у предприятия в связи с производственной необходимостью появилась потребность в рабочем. Может ли предприятие взять на эту должность рабочего на основании  гражданско-правового договора до окончания процедуры реорганизации?

Перед тем как заключать договор важно понимать разницу между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями: трудовой договор регулируется КЗоТ. Он предусматривает официальное трудоустройство, подчинение работника внутреннему трудовому распорядку, получение заработной платы и гарантий.

Трудовой договор – соглашение между работником и работодателем, согласно которому работник обязуется выполнять работу, определенную этим соглашением, а работодатель обязуется выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать условия труда, необходимые для выполнения работы, предусмотренные законодательством о труде, коллективным договором и соглашением сторон, в соответствии со ст. 21 КЗоТ.

По гражданско-правовому договору (соглашению) нет работодателей и работников. Есть исполнитель, который обязуется выполнить определенную работу или оказать услугу, и заказчик, которій принимает работу и оплачивает ее. Такие взаимоотношения могут заключаться между любыми юридическими или физическими лицами и регулируются Гражданским кодексом Украины. На них не распространяется действие трудового законодательства.

Предметом договора является конечный результат, а не процесс его достижения. Обе стороны – независимы и равноправны. Заказчик не должен заботиться об условиях труда, предоставлять рабочее место и оборудование, оплачивать больничные. Исполнитель самостоятельно организует работу и отвечает за ее своевременное исполнение. Размер вознаграждения и срок оплаты определяются соглашением сторон, а не законодательством. Обычно гражданско-правовой договор заключается для выполнения разовых, а не систематических работ.

Так, в соответствии со ст. 119 КЗоТ за работниками, призванными на срочную военную службу, военную службу по призыву лиц офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период, военную службу по призыву лиц из числа резервистов в особый период или принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождение военной службы, во время действия особого периода сроком до его окончания или до дня фактического увольнения сохраняются место работы и должность на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, сельскохозяйственном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности и у физлиц-предпринимателей, у которых они работали на время призыва.

Следовательно, если работник фактически будет выполнять те же обязанности, что и отсутствующий работник (который мобилизован), с подчинением внутреннему распорядку и с регулярной оплатой труда, такие отношения будут носить характер трудовых, стороны выступают как работодатель и наемный работник.

Следует рассмотреть заключение срочного трудового контракта на период отсутствия основного работника.

Согласно ч. 2 ст. 23 КЗоТ срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера последующей работы или условий ее выполнения или интересов работника и в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

Обязательным условием срочного трудового договора является срок, на который он заключается.

В таком случае срочный трудовой договор можно заключить с указанием окончания срока – наступление конкретного события – день увольнения мобилизованного работника с военной службы.

Указанное будет соответствовать предписанию ч. 2 п. 7 постановления Пленума Верховного Суда от 06.11.1992 №9 «О практике рассмотрения судами трудовых споров», которым предусмотрено, что при заключении трудового договора на определенный срок этот срок устанавливается согласованием сторон и может определяться как конкретным сроком, так и временем наступления определенного события (например, возвращение на работу работницы из отпуска по беременности, родам и уходу за ребенком; лица, уволившиеся с работы в связи с призывом на действительную срочную военную или альтернативную службу, избранием народным депутатом или на выборную должность (или выполнением определенного объема работ).

Черноморская городская теробщина