Увольнение в случае отсутствия работника более четырех месяцев VS увольнение за прогул
Основание для увольнения работника из-за отсутствия его на работе и информации о причинах такого отсутствия более четырех месяцев подряд (п. 83 ст. 36 КЗоТ) появилось у работодателя еще с 19.06.2022 – со вступлением в силу Закона от 01.07.2022 № 2352-IX (далее – Закон 2352). Но до сих пор его путают с увольнением работника за прогул (п. 4 ст. 40 КЗоТ). Поэтому рассмотрим сходство и различия между расторжением трудового договора по этим двум основаниям.
Особенности увольнения работника из-за отсутствия его на работе более четырех месяцев
В соответствии с п. 83 ст. 36 КЗоТ прекращение трудового договора допускается в случае отсутствия работника на работе и информации о причинах такого отсутствия более четырех месяцев подряд. Увольнение работника по данному основанию происходит без согласия профсоюза.
Таким образом, прекратить трудовой договор с работником согласно этой норме КЗоТ можно при одновременном наличии двух условий:
- отсутствие работника на работе более четырех месяцев подряд (т. е. непрерывно);
- работодателю не известны причины отсутствия работника (а уважительность или неуважительность причин не имеет значения).
Обратите внимание: выполнением условия об отсутствии работника или информации о нем четыре месяца подряд не считается наличие нескольких подобных периодов, которые в сумме равны или превышают четыре месяца.
Для того чтобы увольнение по данному основанию было законным, отсутствие работника на работе нужно правильно зафиксировать в табеле учета рабочего времени, а именно отметкой «НЗ» (неявка по невыясненным причинам).
Кроме того, рекомендовано составить акт в произвольной форме об отсутствии работника на работе и информации о причинах такого отсутствия (см. образец 1) (по мнению автора, не обязательно составлять акт на все дни отсутствия) или докладную записку (см. образец 2) непосредственного руководителя отсутствующего работника о том, что работнику звонили по телефону, писали, посещали на дому и т. п. Также следует издать приказ об увольнении (см. образец 3).
Прекращение трудового договора по данному основанию не считается мерой дисциплинарного взыскания, и поэтому работодатель не должен требовать от работника объяснений отсутствия. Если работник выходит на связь, но не приступает к работе (даже по неуважительным причинам), уволить его нельзя. Ведь увольнение возможно, если нет информации о причинах отсутствия работника.
Запрета на увольнение по указаному основанию во время отпуска нет, ведь такое увольнение не считается прекращением трудовых отношений по инициативе работодателя. В то же время, в таком случае работодатель знает о причинах отсутствия работника, а значит, расторгнуть трудовой договор с работником во время отпуска по п. 83 ст. 36 КЗоТ нельзя.
Что касается прекращения трудовых отношений по этому основанию в период временной нетрудоспособности, то можно допустить, что увольнение возможно, если работодатель о ней не знает, то есть работник об этом не сообщил и не оформил листок нетрудоспособности (например, он болел за границей и не предупредил об этом работодателя). Ведь если временная нетрудоспособность была надлежащим образом оформлена, то эти сведения работодатель может увидеть в электронном кабинете на портале ПФУ, поэтому он будет иметь информацию о причинах отсутствия работника.
Отсчет 4-месячного срока
С какого момента начинать отсчет 4-месячного срока, мнения специалистов расходятся. С одной стороны, так как Закон № 2352 вступил в силу 19.07.2022, с этой даты и следует начинать отсчет. То есть увольнение работника должно было бы происходить не ранее 20.11.2022. Ведь согласно ст. 58 Конституции Украины законы и другие нормативно-правовые акты не имеют обратного действия во времени. Именно этим числом можно датировать приказ об увольнении. Такого мнения – большинство специалистов, в частности и автор. Его также излагает Восточное межрегиональное управление Государственной службы Украины по вопросам труда.
В частности, об этом мы писали в статье «Работник отсутствует без объяснения причин: когда его можно уволить?».
Но есть и иное мнение – что увольнение работника по п. 83 ст. 36 КЗоТ возможно не ранее 19.07.2022, если на дату увольнения 4 месяца подряд работник отсутствует на работе и нет информации о причинах такого отсутствия (см. письмо Гоструда от 12.08.2022 № 3055/4/4.1-22а).
Учитывая что это новое основание для увольнения и судебная практика по данному вопросу судов высших инстанций не наработана, по мнению автора, безопаснее придерживаться первого мнения.
Для точного определения сроков в каждом конкретном случае следует руководствоваться также нормами ст. 2411 КЗоТ, где предусмотрено, что срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Если конец срока, исчисляемого месяцами, приходится на месяц, в котором соответствующего числа нет, то срок истекает в последний день этого месяца. Например, если работник не появился на работе и не выходил на связь с 31.10.2022, уволить его можно будет не ранее 28.02.2023.
Образец 1
|
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МИР» АКТ 22.05.2023 № 3 Київ Про відсутність на роботі Антона Іщенка Ми, начальник відділу продажу Михайло Ващенко, начальник відділу кадрів Ніна Калашник та менеджер з продажу Любов Данюк, склали цей акт про те, що в понеділок 22 травня 2023 р. менеджер з продажу Антон Іщенко протягом робочого дня з 09:00 до 18:00 був відсутній на роботі. З’ясувати причини відсутності Антона Іщенка за відомими номерами телефонів не вдалося. Начальник відділу реклами (підпис) Михайло ВАЩЕНКО Начальник відділу кадрів (підпис) Ніна КАЛАШНИК Менеджер з персоналу (підпис) Любов ДАНЮК |
Образец 2
|
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ДОПОВІДНА ЗАПИСКА Директору ТОВ «МИР» 25.05.2023 № 94 Олексію Кириленку Київ Про відсутність на роботі Доводжу до Вашого відома, що 23 травня 2023 р. минає чотири місяці (починаючи з 20 січня 2023 р.), як Антон Іщенко, менеджер з продажу відсутній на роботі та немає інформації про причини його відсутності. Роздруківка з автоматизованої системи обліку робочого часу за період з 20 січня до 25 травня 2023 року додається. На сайті ПФУ ми не виявили оформлений е-лікарняний на Антона Іщенка протягом цього періоду. Зважаючи на те, що з Антоном Іщенком, менеджером з продажу, немає зв’язку та невідомі причини його відсутності, вважаю за доцільне припинити трудовий договір з ним 26 травня 2023 р. через відсутність його на роботі та інформації про причини такої відсутності понад чотири місяці поспіль. Додатки: 1. Роздруківка з автоматизованої системи обліку робочого часу із 20 січня по 25 травня 2023 р.. Начальник відділу кадрів (підпис) Ніна КАЛАШНИК |
Образец 3
|
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МИР» Код ЄДРПОУ 85274196 НАКАЗ 25.05.2023 Київ № 87/П Про припинення трудового договору ПРИПИНИТИ: З ІЩЕНКОМ Антоном Миколайовичем, менеджером з продажу, трудовий договір 26 травня 2023 р. у зв’язку з його відсутністю на роботі та інформації про причини такої відсутності понад чотири місяці поспіль відповідно до п. 83 ст. 36 КЗоТ з виплатою грошової компенсації за невикористану щорічну основну відпустку тривалістю чотири календарних дні за період роботи з 15 листопада 2022 р. до 26 травня 2023 р. Підстави: 1. Копії актів про відсутність на роботі Антона Іщенка та інформації про причини його відсутності: <…>. <…>. 2. Роздруківка із системи обліку робочого часу за період з 20 січня до 26 травня 2023 р. включно. 3. Доповідна записка начальника відділу кадрів Ніни Калашник від 25 травня 2023 р. № 94. Директор (підпис) Олексій КИРИЛЕНКО |
Увольнение работника за прогул без уважительных причин
Увольнение работника за прогул предусмотрено п. 4 ст. 40 КЗоТ и допускается, если работник отсутствовал на работе более трех часов в течение рабочего дня без уважительных причин (более трех часов, и не обязательно подряд).
Прогулом признается отсутствие работника на работе как в течение всего рабочего дня, так и более трех часов непрерывно или суммарно в течение рабочего дня без уважительных причин (п. 24 постановления Пленума Верховного Суда от 06.11.1992 № 9 «О практике рассмотрения судами трудовых споров»).
Обратите внимание: речь идет об отсутствии работника не на предприятии, а именно на рабочем месте.
Доказательствами прогула работника является акт об его отсутствии на рабочем месте (см. образец 4), а также докладная записка непосредственного руководителя (образец 5). Хотя предоставление доказательств законодательством прямо не предусмотрено, эта рекомендация основывается на судебной практике.
Расторжение трудового договора возможно и при разовом прогуле. Но главное условие для увольнения по п. 4 ст. 40 КЗоТ – отсутствие у работника уважительных причин неявки на работе.
Итак, главное условие увольнения по данному основанию – личная вина работника и отсутствие уважительных причин. Если же нарушение трудовой дисциплины произошло по уважительным причинам (например, невозможность доехать вовремя на работу из-за объявленной воздушной тревоги), работодатель не имеет оснований для применения к работнику мер дисциплинарного влияния и, соответственно, уволить за прогул.
Прогулом может быть признано, в частности:
- оставление работником рабочего места без договоренности с руководителем;
- самовольное использование отпуска или дней отгула;
- оставление работником работы до окончания установленного срока предупреждения в случае подачи заявления об увольнении по собственному желанию;
- оставление работником работы до окончания срока трудового договора при отсутствии права на его досрочное расторжение.
Оценка уважительности причин осуществляется судом при рассмотрении спора об увольнении, с учетом конкретных обстоятельств и доказательств. Наличие уважительных причин признается в случае доказанной нетрудоспособности работника, которая может подтверждаться не только листком нетрудоспособности или справкой медицинского учреждения, но и свидетельскими показаниями и другими доказательствами.
На период отсутствия работника на работе в табеле учета рабочего времени следует ставить отметки прогула или «НЗ».
Так как расторжение трудового договора по п.4 ст. 40 КЗоТ считается увольнением по инициативе работодателя, нельзя уволить за прогул:
- работников защищенных категорий, определенных ст. 184 и 1861 КЗоТ;
- в период пребывания в отпуске (вид отпуска значения не имеет);
- в период временной нетрудоспособности, подтвержденной надлежащим образом (допускается даже справка, выданная лечебным заведением).
Увольнение по п. 4 ст. 40 КЗоТ считается мерой дисциплинарного взыскания и осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 149 КЗоТ.
Соответственно, нужно соблюдать условия применения мер дисциплинарного взыскания, а именно:
- они могут применяться непосредственно после выявления проступка, но не позже одного месяца со дня его выявления, не считая времени освобождения работника от работы в связи с временной нетрудоспособностью или пребывания его в отпуске;
- не могут применяться позднее шести месяцев со дня совершения проступка.
До применения взыскания работодатель должен потребовать от нарушителя письменные объяснения, а в случае отказа работника их предоставить он должен составить соответствующий акт (см. образец 4). За каждое нарушение трудовой дисциплины может быть применено только одно дисциплинарное взыскание, а именно или выговор, или увольнение.
В случае увольнения за нарушение трудовой дисциплины работник не имеет права на использование отпуска с дальнейшим увольнением, но не теряет права на денежную компенсацию за неиспользованный отпуск (часть первая ст. 3 Закона от 15.11.1996 № 504/96-ВР «Об отпусках»).
Расторжение трудового договора за прогул в мирное время происходит по предварительному согласию профсоюза (ч. 1 ст. 43 КЗоТ). Однако в период действия военного положения увольнение по п. 4 ст. 40 КзоТ (по инициативе работодателя) допускается без согласия профсоюза, кроме случаев увольнения работников предприятий, учреждений или организаций, избранных в профсоюзные органы (ч. 2 ст. 5 Закона от 15.03.2022 № 2136 «Об организации трудовых отношений в условиях военного положения»).
Обратите внимание: в период действия военного положения увольнение за прогул не запрещено на законодательном уровне, хотя государственные органы в своих разъяснениях не рекомендуют увольнять работников по этому основанию.
Увольнение работника происходит согласно приказу (см. образец 6), который издается на основании акта и докладной записки.
Образец 4
|
ТОВ «ПЕРЕМОГА» АКТ 22.05.2023 № 7 Київ Про відсутність на робочому місці Ми, що нижче підписалися, склали акт про те, що 22.05.2023 р. вантажник Сергієнко Семен Сергійович був відсутній на роботі протягом усього дня – з 08:00 до 18:00, без попередження про відсутність та без поважних причин. Сергієнко С. С. не надав письмових пояснень щодо відсутності на роботі 22.05.2023 р. Звертаємо увагу, що Сергієнко С. С. постійно запізнюється на роботу й часто відсутній на робочому місці. Заступник директора (підпис) Андрій ВАСИЛЬЧЕНКО Завідувач складу (підпис) Юрій ІВАНОВ Менеджер з персоналу (підпис) Світлана КОСТЕЦЬКА |
Образец 5
|
Директору ТОВ «Перемога» ДОПОВІДНА ЗАПИСКА Доводжу до Вашого відома, що 22.05.2023 р. вантажник Сергієнко Семен Сергійович не вийшов на роботу та не попередив про свою відсутність. Оскільки така ситуація складається не вперше, прошу звільнити Сергієнка С. С. за прогул. 22.05.2020 Юрій ІВАНОВ |
Образец 6
|
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПЕРЕМОГА» НАКАЗ 23.05.2023 Київ № 9/П Про звільнення за прогул ЗВІЛЬНИТИ: СЕРГІЄНКА С. С., вантажника складу, 23.05.2023 р. за прогул (відсутність на роботі без поважних причин) згідно з п. 4. ст. 40 КЗоТ. Відділу бухгалтерії провести повний розрахунок із Сергієнком С. С. відповідно до законодавства. Підстави: 1. Доповідна записка завідувача складу Іванова Ю. В. від 22.05.2023 р. 2. Акт про відсутність Сергієнка С. С. на робочому місці від 22.05.2023 р. № 7. Директор (підпис) Петро ПЕТРЕНКО |
Расчеты при увольнении
Процедура расчета при увольнении работника за прогул и из-за отсутствия на работе более четырех месяцев – единая и в том и ином случае будет непростой.
Основная проблема в том, что работник отсутствует на работе в день увольнения. Во избежание трудовых споров, рекомендуем работодателю после издания приказа об увольнении и надлежащего оформления трудовой книжки отправить работнику почтовое сообщение с предложением получить трудовую книжку, если она хранится на предприятии (п. 4.2 Инструкции о порядке ведения трудовых книжек работников, утвержденной приказом Минтруда от 29.07.1993 № 58), или дать согласие на пересылку ее почтой (см. образец 7). Отправить нужно также заверенную копию приказа об увольнении и сообщение о суммах, начисленных при увольнении (ст. 47 КЗоТ). Письмо следует направить на адрес, указанный в личной карточке П-2, с объявленной ценностью, с уведомлением о вручении, отметкой «Вручить лично», описью вложения.
Образец 7
|
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «МИР» ПОВІДОМЛЕННЯ 26.05.2023 Київ № 25 У зв’язку з припиненням 26 травня 2023 р. трудового договору за п. 83 ст. 36 КЗоТ через відсутність Вас на роботі та інформації про причини такої відсутності понад чотири місяці поспіль, повідомляємо про необхідність одержати трудову книжку у відділі кадрів ТОВ «Мир» за адресою: вул. Вербова, 8, оф. 111, кабінет 144. Відділ кадрів працює щодня з 09:00 до 18:00, крім суботи та неділі. У разі неможливості одержання трудової книжки у відділі кадрів просимо повідомити в письмовій формі про свою згоду на пересилання її поштою територією України. У ній зазначте поштову адресу для пересилання. Звертаємо вашу увагу, що пересилання трудової книжки за кордон заборонено п. 37 Правил надання послуг поштового зв’язку, затверджених постановою КМУ від 05.03.2009 р. № 270. Повідомляємо, що із дня відправлення повідомлення роботодавець не несе відповідальності за затримку видачі трудової книжки. Додаток: копія наказу про звільнення від 26.05.2023 р. № 87/П. Начальник відділу кадрів (підпис) Ніна КАЛАШНИК |
Сравнение увольнения за прогул и из-за отсутствия на работе более четырех месяцев
Сравнение условий и процедуры увольнения за прогул (п. 4 ст.40 КЗоТ) и из-за отсутствия на работе более четырех месяцев подряд (п. 83 ст. 36 КЗоТ) представим в таблице:
|
Увольнение по п. 4 ст. 40 КЗоТ |
Увольнение по п. 83 ст. 36 КЗоТ |
|
Условия увольнения |
|
|
Работник отсутствует на рабочем месте более трех часов в течение рабочего дня без уважительных причин |
Отсутствие работника на работе и информации о причинах такого отсутствия более четырех месяцев подряд |
|
Работник отсутствует на рабочем месте без уважительных причин |
Не известны причины отсутствия работника, уважительность или неуважительность значения не имеет |
|
Суммирование часов отсутствия, в том числе в течение рабочего дня, допускается |
Не допускается суммирование месяцев отсутствия, они считаются только подряд |
|
На период отсутствия (в т. ч. часы отсутствия) работника в табеле ставится отметка «НЗ» |
За все рабочие дни (в течение 4 месяцев) ставится в табеле «НЗ» |
|
В период военного положения увольнение нежелательно, но не запрещается |
В период военного положения увольнение допускается |
|
Денежная компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается |
Денежная компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается |
|
Период отсутствия на работе не зачисляется в стаж, дающий право на ежегодный отпуск |
Период отсутствия на работе не зачисляется в стаж, дающий право на ежегодный отпуск |
|
Процедура увольнения |
|
|
Увольнение в мирное время происходит при согласии профсоюза, в период действия военного положения – допускается без такого согласия |
Увольнение осуществляется без согласия профсоюза как в военное, так и в мирное время |
|
Нужно потребовать объяснение от работника |
Объяснения не нужны |
|
Увольнение четко запрещено в период отпуска и временной нетрудоспособности |
Увольнение невозможно во время отпуска и временной нетрудоспособности, удостоверенной листком нетрудоспособности |
|
Не допускается увольнения работников защищенных категорий (ст. 184 и 1861 КЗоТ) |
Допускается увольнение работников защищенных категорий (ст. 184 и 1861 КЗоТ) |
|
Необходимо составить акт об отсутствии на рабочем месте |
Отсутствие необходимо фиксировать в табеле учета как «НЗ», желательно составить акт об отсутствии работника или докладную записку |
|
Уволить можно не позднее одного месяца с момента выявления прогула и не позднее шести месяцев с момента его совершения |
Увольнения ранее четырех месяцев не допускается, максимальный срок не ограничен |
Вывод
Как видим, увольнение согласно п. 4 ст. 40 КЗоТ и согласно п. 83 ст. 36 КЗоТ имеет много общего, но есть и различия.
Существенным различием является то, что увольнение за прогул – это увольнение по инициативе собственника, тогда как прекращение трудового договора с работником из-за отсутствия его на работе и информации о причинах такого отсутствия более четырех месяцев подряд таковым не считается, поэтому будет меньше поводов для судебных споров.
Увольнение по п. 83 ст. 36 КЗоТ позволяет прекратить трудовые отношения с работниками защищенных категорий, предусмотренных ст.184 и 1861 КЗоТ.
Комментарии к материалу