Увольнение призывника после окончания срока трудового договора

Можно ли уволить работника, призванного на срочную военную службу, после окончания срока трудового договора?

Прекращение трудового договора на основании п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗоТ (в связи с истечением его срока) с работником, призванным на военную службу, возможно только после окончания прохождения военной службы (окончания особого периода). И вот почему.

За работниками, призванными на срочную военную службу, военную службу по призыву лиц офицерского состава, военную службу по призыву во время мобилизации, на особый период или принятыми на военную службу по контракту, в том числе путем заключения нового контракта на прохождениеоенной службы, во время действия особого периода сроком до его окончания или до дня фактического увольнения сохраняется место работы, должность и средний заработок на предприятии, в учреждении, организации, фермерском хозяйстве, сельскохозяйственном производственном кооперативе независимо от подчинения и формы собственности и у физических лиц – предпринимателей, у которых они работали на время призыва (ч. 3 ст. 119 КЗоТ).

Предусмотренные ст. 119 КЗоТ гарантии распространяются на всех без исключения работников независимо от того, работают они по срочному или бессрочному трудовому договору. На сегодняшний день это сформированная правовая позиция, отраженная, в частности, в постановлении ВС от 13.06.18 г. по делу № 813/782/17.

Поэтому между работником, принятым на военную службу, и работодателем сохраняются трудовые отношения, а работник только освобождается от выполнения обязанностей с сохранением места работы, должности и среднего заработка на период службы.

Но в нашей ситуации с работником заключен срочный трудовой договор, а в соответствии с п. 2 ст. 36 КЗоТ основанием прекращения трудового договора является окончание срока его действия. То есть, заключив срочный трудовой договор, работник дал добровольное согласие на его прекращение в срок, определенный сторонами в трудовом договоре.

Гоструда неоднократно давала разъяснения по увольнению данной категории работников. В частности, в письме от 26.11.15 г. № 4979/0/4.1-06/6/ДП-15 сказано, что законодательство не предусматривает возможности расторжения трудовых отношений с работником, призванным на военную службу, ни при каких обстоятельствах. Прекращение трудового договора на основании п. 2 ст. 36 КЗоТ в связи с окончанием срока трудового договора с работниками, призванными на военную службу, возможно только после окончания прохождения военной службы.

На первый взгляд, это противоречивая позиция, поскольку можно считать, что гарантия, предусмотренная ст. 119 КЗоТ, распространяется только на увольнение по инициативе собственника. Но, по мнению автора, такая позиция госоргана правильна, поскольку в ст. 119 КЗоТ не сказано, что гарантия касается только увольнения по инициативе владельца (ст. 40, 41 КЗоТ).

Поэтому увольнение работника, призванного на срочную службу, возможно как по согласию сторон (п. 1 ст. 36 КЗоТ), так и по собственному желанию (ст. 38, 39 КЗоТ), поскольку это будет волеизъявлением работника, а согласно Конституции Украины принудительный труд запрещен. Однако увольнение по собственному желанию без уважительных причин невозможно в случае заключения срочного трудового договора (ст. 39 КЗоТ). Досрочное расторжение срочного трудового договора по инициативе работника возможно только по уважительным причинам, предусмотренным ч. 1 ст. 38 КЗоТ.

Следовательно, сроком прекращения действия трудового договора будет срок окончания срочной военной службы. Напомним, что окончанием прохождения военной службы считается день исключения военнослужащего из списков личного состава воинской части (военного учебного заведения, учреждения и т. п.).

Но в таком случае возникает и другой вопрос: не трансформируется ли такой срочный трудовой договор в бессрочный? Ведь в соответствии со ст. 39¹ КЗоТ, если после окончания срока трудового договора трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не требует их прекращения, действие этого договора считается продленным на неопределенный срок.

По мнению автора, нет, не трансформируется по следующим причинам:

• во-первых, согласно ст. 39¹ КЗоТ срочный трудовой договор может стать бессрочным при одновременном выполнении двух условий: 1) ни одна из сторон трудового договора не требует его прекращения; 2) трудовые отношения фактически продолжаются после окончания срока трудового договора. В нашей ситуации эти условия не выполняются.
• во-вторых, в случае военной службы продолжаются не трудовые отношения, а только гарантии, которые следуют из ст. 119 КЗоТ.

Во избежание недоразумений, Гоструда предлагает работодателям в день окончания срока трудового договора издать соответствующий приказ и принять меры по ознакомлению с ним работника, например направить его копии по почте по известному адресу. В сообщении следует отметить, что после окончания срочного трудового договора работник не будет допущен к работе, а после окончания военной службы он будет уволен на основании п. 2 ч. 1 ст. 36 КЗоТ и должен явиться на предприятие для получения трудовой книжки и окончательного расчета.