Признание задолженности безнадежной: документы и особенности

Признание задолженности безнадежной: правовой аспект
Списание безнадежной задолженности: что с НДС?

Налогоплательщик имеет право признать задолженность безнадежной для целей налогового учета исключительно в случаях, предусмотренных пп. 14.1.11 Налогового кодекса (далее – НК). Таких случаев (оснований) всего девять.

Налоговики в Индивидуальной налоговой консультации от 13.09.18 г. № 4016/ІПК/05-99-12-03-16 (далее – ИНК № 4016) разъясняют особенности признания задолженности безнадежной по трем основаниям, а именно:

• истечение срока исковой давности (пп. «а» пп. 14.1.11 НК);
• невозможность погашения задолженности вследствие недостаточности имущества должника – при условии, что действия по принудительному взысканию имущества должника не привели к полному погашению задолженности (пп. «є» пп. 14.1.11 НК);
• признание должника банкротом в установленном законом порядке или ликвидация юрлица (пп. «з» пп. 14.1.11 НК).

Рассмотрим эти три основания более детально.

Истечение срока исковой давности

Пожалуй, самое распространенное на практике основание для признания задолженности безнадежной – истечение срока исковой давности (далее – ИД).

Напомним, что ИД – это установленный законом срок, в течение которого юридическое или физическое лицо может обратиться в суд с требованием о защите своего нарушенного права или интереса (ст. 256 Гражданского кодекса, далее – ГК). В общем случае срок ИД составляет 3 года (ст. 257 ГК). Кроме того, в ст. 258 ГК предусмотрены специальные сроки ИД (сокращенные или более продолжительные).

Течение ИД начинается с того дня, когда лицо узнало (или могло узнать) о нарушении своего права или о лице, которое его нарушило (ч. 1 ст. 261 ГК). Срок ИД вычисляют по общим правилам определения сроков, установленным ст. 253–255 ГК. Истечение ИД является основанием для отказа в иске (п. 4 ст. 267 ГК). .

В ИНК № 4016 налоговики подчеркивают, что каких-либо дополнительных требований для признания задолженности, по которой истек срок ИД, безнадежной – не установлено. Ведь данная норма не предусматривает необходимости осуществления налогоплательщиком-кредитором любых мер по взысканию задолженности, в том числе в судебном порядке, признания должника банкротом и т. п.

Такая же позиция закреплена в Обобщающей налоговой консультации, утвержденной приказом Минфина от 03.04.18 г. № 400 (далее – ОНК № 400). И в отличие от ИНК, разъяснениями из ОНК может руководствоваться любой налогоплательщик (п. 53.1 НК).

Недостаточность имущества должника

На основании пп. «є» пп. 14.1.11 НК безнадежной может быть признана задолженность физического или юридического лица, не погашенная вследствие недостаточности имущества этого лица, если действия по принудительному взысканию имущества должника не привели к полному погашению задолженности.

Речь идет о ситуации, когда меры, принятые исполнителем согласно Закону от 02.06.16 г. № 1404-VIII (далее – Закон № 1404) по розыску имущества должника, оказались безрезультатными, а другое имущество у должника – отсутствует, что подтверждается постановлением госисполнителя о возвращении исполнительного документа в порядке и на условиях, определенных Законом № 1404.

В ИНК № 4016 налоговики отмечают, что признание задолженности по данному основанию безнадежной не представляется возможным, если:

• исполнительный документ возвращен взыскателю в связи с тем, что в результате осуществленных исполнителем мероприятий не удалось выяснить местонахождение должника-юрлица (пп. 5 п. 1 ст. 37 Закона № 1404);
• постановлением о возвращении исполнительного документа установлен срок повторного предъявления для исполнения исполнительного документа, то есть исполнительное производство по делу не закрыто и действия по принудительному взысканию имущества должника продолжаются.

Отметим, что у ГФС нет однозначной позиции по поводу оснований для признания задолженности безнадежной согласно пп. «є» пп. 14.1.11 НК. К примеру, в разъяснениях в Индивидуальных налоговых консультациях от 21.07.17 г. № 1290/6/99-99-15-02-02-15/ІПК, от 21.07.17 г. № 1291/6/99-99-15-02-02-15/ІПК ГФС указывает, что основанием для признания задолженности безнадежной является постановление госисполнителя о возвращении исполнительного документа в порядке и на условиях, определенных Законом № 1404.

Однако есть ИНК, где изложено противоположное мнение ГФС. Например, в Индивидуальных налоговых консультациях от 13.05.17 г. № 171/IПК/04-36-12-32-20 и от 09.11.17 г. № 2572/6/99-99-15-02-02-15/IПК налоговики отмечают, что при возвращении исполнительного документа и возврате авансового платежа в связи с отсутствием имущества должника в постановлении ГИС будет указан срок повторного предъявления исполнительного документа. То есть исполнительное производство не закрыто, а значит, нет оснований для отнесения задолженности к безнадежной.

В связи с тем, что по данному вопросу у ГФС нет однозначной позиции, советуем получить ИНК в свой адрес о возможности признать задолженность безнадежной согласно пп. «є» пп. 14.1.11 НК.

Банкротство или ликвидация должника

В случае признания должника банкротом в установленном порядке или прекращения юрлица в связи с ликвидацией признать задолженность безнадежной можно на основании пп. «з» пп. 14.1.11 НК.

Если имущества должника недостаточно для погашения задолженности, то кредитор может обратиться в хозяйственный суд с заявлением о возбуждении дела о банкротстве. При этом сумма долга должна превышать минимально установленный размер совокупных требований для возбуждения дела о банкротстве (300 МЗП) (ст. 10 Закона от 14.05.92 г. № 2343-XII, далее – Закон № 2343).

Согласно ИНК № 4016, достаточным условием для признания задолженности безнадежной в соответствии с требованиями пп. «з» пп. 14.1.11 НК является наличие постановления хозяйственного суда о признании должника банкротом, принятого в судебном заседании с участием сторон, или прекращение юридического лица, что подтверждается записью в Едином государственном реестре (далее – ЕГР) о государственной регистрации прекращения юридического лица.

Мы не советуем налогоплательщикам признавать задолженность безнадежной сразу же после вынесения постановления суда о признании предприятия банкротом. Дело в том, что в момент признания должника банкротом начинается ликвидационная процедура и задолженность еще может быть погашена. Только после завершения такой процедуры, утверждения отчета ликвидатора и ликвидационного баланса можно с точностью сказать, будет задолженность погашена частично или полностью либо не будет погашена совсем (ст. 46 Закона № 2343). Значит, именно прекращение юрлица свидетельствует о невозможности возврата им долга.

Поэтому мы считаем, что документальным подтверждением факта банкротства будут только сведения в виде извлечения из ЕГР о прекращении такого юрлица (ст. 9, 11 Закона от 15.05.03 г. № 755-IV).