Жизнь директора ООО от назначения до увольнения

Из этой статьи вы узнаете: какими полномочиями наделен директор общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) и какие установлены для него обязанности, ограничения и запреты; каков порядок назначения, делегирования полномочий директора на время его отсутствия; как следует увольнять директора ООО.

Деятельность ООО (от создания до прекращения), в том числе права и обязанности его участников, регулируется Законом от 06.02.18 г. № 2275-VIII «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон № 2275). Органами ООО являются: общее собрание участников, наблюдательный совет (в случае его создания) и исполнительный орган. Исполнительный орган управляет текущей деятельностью общества.

Исполнительный орган ООО: единоличный или коллегиальный?

Согласно ст. 39 Закона № 2275, исполнительный орган может быть:

• единоличным (директор). Впрочем, уставом может быть предусмотрено и другое наименование этой должности. Только проследите, чтобы это наименование соответствовало Классификатору профессий ДК 003:2010, утвержденному приказом Госпотребстандарта от 28.07.10 г. № 327. Например, если речь идет о спортивном комлексе, то наименование должности может звучать так: «Директор спортивного комплекса» (КП 1210.1);
• коллегиальным (дирекция во главе с генеральным директором). Если вы хотите иначе назвать свой коллегиальный исполнительный орган, можете это сделать. К примеру, его можно назвать совет директоров или правление. Название следует зафиксировать в уставе общества.

Как формируется коллегиальный исполнительный орган?

Если участники решили, что в ООО будет функционировать коллегиальный орган, то в уставе ООО следует отразить количественный состав, а также порядок избрания его членов и председателя. По общему правилу за каждого кандидата голосуют отдельно (ч. 6 ст. 39 Закона № 2275). Однако уставом можно предусмотреть другой порядок, например голосование списком или кумулятивное голосование и т. д.

Кумулятивное голосование – способ голосования, при котором число голосов каждого участника умножается на количество лиц, которые должны быть избраны в коллегиальный орган. Полученное таким путем число голосов участник имеет право отдать за одного кандидата либо распределить между несколькими. Например, участник имеет 2 голоса, а избрать надо 8 членов правления, то есть у него всего 16 голосов. Он может отдать все эти голоса одному кандидату либо распределить их, например, так: 10 голосов – одному, по 3 голоса – еще двоим.

Как принимает решение коллегиальный исполнительный орган?

Решение коллегиального исполнительного органа принимаются большинством голосов всех его членов. Устав общества может содержать перечень вопросов, принятие решения по которым потребует большего количества голосов (например, не менее 2/3).

Будет ли член правления отвечать за решение, если за это решение голосовал временно исполняющий его обязанности?

Допустим, член исполнительного органа на время своего отсутствия назначил временно исполняющего обязанности, а тот проголосовал за неудачное решение. В этом случае такой член исполнительного органа несет солидарную ответственность перед обществом вместе с назначенным им лицом.

Полномочия директора

Согласно ч. 2 ст. 39 Закона № 2275, к компетенции исполнительного органа общества относится решение всех вопросов, связанных с управлением текущей деятельностью ООО, за исключением вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания участников и наблюдательного совета общества (в случае его создания).

Доверенность не нужна! Единоличный исполнительный орган общества или председатель коллегиального исполнительного органа общества может действовать от имени общества без доверенности.

Могут ли действовать без доверенности члены коллегиального исполнительного органа?

Могут, если позволяет устав. А в уставе можно предусмотреть:

• либо возможность каждого или отдельных членов коллегиального исполнительного органа действовать от имени общества без доверенности;
• либо возможность всех или отдельных членов исполнительного органа совершать действия от имени общества без доверенности исключительно вместе.

Что надо знать о связях директора?

При избрании на должность директор обязан подать ООО перечень своих аффилированных лиц (ч.4 ст. 42 Закона № 2275). Подавать такой перечень обязаны и другие должностные лица ООО. К долж­ност­ным лицам общества относятся члены исполнительного органа (если это коллегиальный орган), наблюдательного совета и другие лица, установленные уставом ООО (ч. 1 ст. 42 Закона № 2275).

Кто относится к аффилированным лицам директора?

Слово «аффилированный» означает «соединенный, связанный» (от лат. filialis – сыновний). Данное понятие закреплено в п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона от 17.09.08 г. № 514-VI (далее – Закон № 514). Именно к этой норме нас отсылает ч. 9 ст. 42 Закона № 2275.

В частности, к аффилированным лицам директора могут относиться:

• члены его семьи – муж (жена), а также родители (усыновители), опекуны (попечители), братья, сестры, дети и их мужья (жены);
• юрлица, контролируемые директором или членами его семьи. Понятие «контроль юрлица» разъясняется в ст. 1 Закона від 12.07.01 р. № 2664-III . В частности, контроль над юрлицом предполагает, что физлицо может оказывать решающее влияние на управление и/или деятельность юрлица путем прямого и/или опосредованного владения самостоятельно или совместно с другими лицами долей в юрлице. Размер такой доли должен составлять 50 или более процентов УК.

Обязан ли директор информировать об изменениях в составе аффилированных лиц?

Да, обязан. В случае изменения состава аффилированных лиц (к примеру, если у директора новая жена (муж) либо женился его (ее) сын или вышла замуж дочь) директор в течение 5 дней со дня, когда ему стало известно о таком изменении, обязан уведомить об этом ООО (ч. 4 ст. 42 Закона № 2275).

Установленной формы уведомления о перечне аффилированных лиц или его изменении, как и самого порядка уведомления, нет. Это значит, что подать такое заявление директор может в произвольной форме, приведя в нем перечень аффилированных лиц.

Ограничения и запреты для директора

Законом № 2275 установлены ограничения и запреты для руководителей ООО, а именно:

1) нельзя сидеть одновременно на двух стульях. Физлицо, которое является членом коллегиального исполнительного органа общества (например, член совета директоров) или действует как единоличный исполнительный орган (например, директор), не может быть членом наблюдательного совета этого общества (ч. 9 ст. 39);

2) нельзя выступать в статусе «конкурента» без согласия общества. Член исполнительного органа общества не может без согласия общего собрания участников или наблюдательного совета общества (ч. 5 ст. 40):

• осуществлять хоздеятельность как физлицо-предприниматель в той же сфере, что и общество;
• быть участником полного общества или полным участником коммандитного общества, которое осуществляет деятельность в той же сфере, что и общество;
• быть членом исполнительного органа или наблюдательного совета другого субъекта хозяйствования, который осуществляет деятельность в той же сфере, что и общество.

Как получить согласие общества, чтобы преодолеть ограничения, указанные в ч. 5 ст. 40 Закона № 2275?

Например, директор намерен заниматься деятельностью в качестве предпринимателя в той же сфере, что и ООО. Чтобы не нарушать требования закона, ему достаточно получить согласие общего собрания участников общества, оформленное протоколом.

Внимание, значительная сделка!

Сделки могут признаваться значительными в зависимости от их суммы или других критериев. Уставом общества может быть установлен особый порядок предоставления согласия на совершение таких сделок (ч. 1 ст. 44 Закона № 2275).

Нужно ли директору получать согласие общего собрания для заключения значительной сделки?

В ч. 2 ст. 44 Закона № 2275 в качестве значительной указана сделка, предмет которой (стоимость имущества, работ или услуг) превышает 50 % стоимости чистых активов ООО по данным последней утвержденной финотчетности. И сказано, что решение о предоставлении согласия на совершение такой сделки принимается исключительно общим собранием участников, если иное не предусмотрено уставом.

То есть норма не императивная (не приказная). А значит, участники ООО могут на общем собрании обсудить этот вопрос и предусмотреть иной порядок. Например, указать в уставе, что директор имеет право заключать значительные сделки от имени ООО без получения отдельного решения общего собрания участников. При этом надо четко сформулировать, какая сделка считается значительной. В таком случае директор будет заключать значительные сделки на основании устава.

Или в уставе можно зафиксировать, какие именно значительные сделки (сумма, предмет, статус контрагента и пр.) директор не имеет права заключать от имени ООО без отдельного решения общего собрания. В таком случае директор должен будет получать согласие общего собрания на заключение этих сделок.

А как поступать, если в уставе ничего не сказано по поводу совершения значительных сделок?

В таком случае директор обязан выполнить требование ч. 2 ст. 44 Закона № 2275, то есть получать согласие общего собрания на совершение сделки на сумму, которая превышает 50 % стоимости чистых активов ООО по данным последней утвержденной финотчетности общества. Ведь иное уставом не предусмотрено.

Отношения ООО с директором: от назначения до увольнения

При создании ООО решается вопрос об исполнительном органе общества. Для управления текущей деятельностью следует избрать директора и установить ему зарплату.

Кто избирает директора ООО?

Вопрос об избрании директора и размере его вознаграждения относится к компетенции общего собрания участников (п. 7 ч. 2 ст. 30 Закона № 2275). Оформить такое решение следует протоколом (см. образец в конце консультации).

Не забудьте, что сведения об исполнительном органе включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований (п. 13 ч. 2 ст. 9 Закона № 755) и устав (п. 2 ч. 5 ст. 11 Закона № 2275). Документы для госрегистрации ООО подает учредитель (учредители) или уполномоченные им (ими) лица. Данные о директоре вносятся в форму 2, утвержденную приказом Минюста от 18.11.16 г. № 3268/5 (далее – Приказ № 3268), если создается предприятие и если меняется директор на уже действующем предприятии.

Обязательно ли заключать трудовой договор (контракт) с директором (членами исполнительного органа) ООО?

Да, с директором или председателем правления обязательно заключается трудовой договор (контракт). В Законе № 2275 не конкретизировано, как оформлять отношения с директором ООО. В ч. 1 ст. 42 этого Закона лишь упоминается о том, что члены исполнительного органа являются должностными лицами хозобщества. Поэтому в данном случае необходимо руководствоваться ч. 4 ст. 65 Хозяйственного кодекса, где четко предусмотрено, что с руководителем заключается трудовой договор (контракт).

Следовательно, с директором ООО нужно заключить трудовой договор (контракт). При этом порядок оформления отношений с членами исполнительного органа (на каких условиях с ними заключается трудовой договор, размер оплаты, дополнительные льготы и т. д.) желательно предусмотреть в уставе.

Таким образом, директор/генеральный директор ООО является:

1) наемным сотрудником, с которым заключен трудовой договор или трудовой контракт. На отношения с ним распространяются общие требования КЗоТа;

2) лицом, которое выступает от имени ООО без доверенности при взаимодействии с контрагентами (путем ведения переговоров и подписания договоров от имени ООО и т. д.), с государственными органами (подписание от имени ООО отчетности, заявлений, других официальных документов) и другими лицами.

Нужно ли уведомлять налоговую о принятии на работу директора ООО и членов правления?

Нет. Согласно постановлению КМУ от 17.06.13 г. № 413, подавать уведомления о принятии на работу директора или члена исполнительного органа ООО – не нужно.

Можно ли заключить с директором гражданско-правовой договор (далее – ГПД)?

Мы настоятельно не советуем заключать с директором ООО ГПД во избежание штрафов, которые сейчас применяют органы Гоструда. Ведь в случае признания ГПД трудовым договором на ООО могут наложить штраф согласно абзацу второму ч. 2 с. 265 КЗоТ в размере 10 минимальных зарплат (на сегодня это 60 000 грн).

Директор ООО ушел на больничный, временно исполнять обязанности директора будет его заместитель. Может ли врио директора подписывать договоры и первичные документы, а также подписывать отчетность электронным ключом директора?

Чтобы врио директора имел право подписывать договоры и первичные документы, директор должен выдать ему доверенность. Тогда врио директора сможет действовать от имени предприятия.

Исключение! Если речь идет о коллегиальном исполнительном органе, то уставом может быть предусмотрено, что член (члены) коллегиального органа (например, исполнительный директор) действует без доверенности (ч. 10 ст. 39 Закона № 2275). Тогда доверенность можно не оформлять.

Если врио директора будет подписывать налоговую отчетность, для него необходимо получить отдельную квалифицированную электронную подпись (далее – КЭП), а вот пользоваться КЭП директора – ему нельзя. То есть предприятию следует получить еще один ключ.

Также необходимо направить в орган ГНС в электронном виде уведомление о новом сертификате открытых ключей для врио директора (п. 3 разд. III Порядка, утвержденного приказом Минфина от 06.06.17 р. № 557, далее - Порядок № 557). Форма такого уведомления приведена в приложении 2 к Порядку № 557.

Можно ли уволить директора, если на его место еще нет кандидата?

Мы не советуем так поступать.

По закону полномочия единоличного исполнительного органа (директора) или председателя коллегиального исполнительного органа могут быть прекращены только путем избрания нового директора или председателя (либо временно исполняющих их обязанности) (ч. 13 ст. 39 Законе № 2275).

Иными словами, как только директор подал заявление об увольнении, ему срочно нужно найти замену. Однако это не обязательно должен быть новый директор. Заменой может быть лицо, которое будет временно исполнять его обязанности, то есть врио директора. И тогда можете смело отпускать директора.

Грозят ли ООО какие-то санкции, если директор уволился, но место пока вакантно?

Спешим успокоить: если все-таки старый директор будет уволен без назначения нового директора, штрафные санкции к ООО не применяются. Однако если ООО останется без руководителя, это усложнит работу общества. Ведь некому будет подписывать налоговую отчетность, кассовые документы, приказы и другие документы. Поэтому, если какое-то время ООО не планирует назначать постоянного директора, необходимо назначить врио директора.

Директор ООО уволился, пока на 2 месяца назначен врио директора. Нужно ли вносить сведения в ЕГР об этом лице?

Да, нужно. В Законе № 755 ничего не сказано о необходимости внесения в ЕГР сведений о врио директора, но мы считаем, что это надо сделать исходя из требования ч. 13 ст. 39 Закона № 2275 (см. выше). Ведь полномочия директора прекратились с момента избрания врио директора. Значит, у ООО есть законные основания для внесения в ЕГР сведений о врио директора. Госрегистратора нужно уведомить об увольнении директора и назначении врио директора по форме 2, утвержденной Приказом № 3268.

Образец