Оформление договора займа и возвратной финпомощи

Кредиты, займы, финпомощь: правовые аспекты и учет

Многие субъекты хозяйствования ищут новых быстрых денежных вливаний. И тут им на помощь может прийти заем и возвратная финансовая помощь (далее – ВФП). О нюансах оформления договоров займа и ВФП читайте в консультации.

Заем и ВФП: сходство и различия

Денежным займом называются денежные средства, предоставленные заимодавцем заемщику на определенный срок. При заключении договора займа следует руководствоваться нормами § 1 гл. 71 ГК.

По договору займа одна сторона (заимодавец, кредитор) передает в собственность другой стороне (заемщику, должнику) денежные средства либо другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется вернуть такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества (ст. 1046 ГК). При этом договор займа по умолчанию считается процентным (ст. 1046, 1048 ГК).

Финансовая помощь предоставляется на безвозвратной или возвратной основе. ВФП – эта сумма средств, которая поступила налогоплательщику в пользование по договору, не предусматривающему начисление процентов или предоставление других видов компенсаций в виде платы за пользование такими средствами, и является обязательной к возврату (пп. 14.1.257 НК). ВФП может быть только беспроцентной.

Таким образом, порядок предоставления займа регулируется нормами ГК, а ВФП – нормами НК. Но, несмотря на это, правовой основой получения ВФП является договор займа. Поэтому все, что будет ниже сказано о займе, относится и к ВФП.

Договор займа: что должен знать бухгалтер

Стороны договора

Сторонами договора займа являются заимодавец и заемщик. Таковыми могут выступать как юридические, так и физические лица – ограничений на этот счет в законодательстве нет. Не ограничено и количество заключаемых с одним лицом договоров займа. Однако такие ограничения может содержать устав ООО. Поэтому, прежде чем выдать или получить заем, следует изучить устав на предмет отсутствия таких ограничений.

Форма договора

Договор займа заключается в письменной форме, если его сумма не менее чем в 10 раз превышает установленный законом размер НМДГ (т. е. более 170 грн), а в случаях, когда заимодавцем является юрлицо, – независимо от суммы (ст. 1047 ГК).

По желанию сторон договор может быть нотариально удостоверен, однако законодатель не обязывает это делать.

Существенные условия договора

Действующим законодательством существенные условия договора займа не определены, поэтому следует руководствоваться общими требованиями, установленными ст. 180 ХК (см. таблицу).

Могут ли нефинансовые учреждения либо физлица выдавать займы под проценты?

Мы не рекомендуем этого делать. Объясним почему.

Предоставление денежных средств взаймы под проценты (в т. ч. на условиях финансового кредита) подпадает под определение финансовой услуги согласно ст. 4 Закона от 12.07.01 г. № 2664-III. А в ст. 5 этого закона сказано, что финансовые услуги могут предоставлять только финучреждения (банки, кредитные союзы и т. д.), а также, если это прямо предусмотрено законом, физлица-предприниматели. При этом такой вид деятельности, как предоставление финуслуг, подлежит лицензированию.

Аналогичное мнение выразила ГНС в письме от 11.02.13 г. № 1990/6/17-1216: предоставлять средства взаймы под проценты вправе только финансовые учреждения.

Согласно ст. 1048 ГК заимодавец (независимо от статуса) имеет право на получение процентов по договору. Высший специализированный суд Украины по рассмотрению гражданских и уголовных дел в письме від 27.09.12 р. № 10-1390/0/4-12 отметил, что нормы ГК не содержат никаких исключений относительно субъектного состава (т. е. участниками договора займа могут быть любые физические и юридические лица), а также права на получение от заемщика процентов от суммы займа, размер и порядок получения которых устанавливается договором (ч. 1 ст. 1048 ГК). Несмотря на то что ГК не запрещает заимодавцу предоставлять заемщику заем под проценты, налоговая может пытаться оспорить такой договор займа. Поэтому, если нефинансовые учреждения не готовы отстаивать свою правоту в суде, не стоит заключать договор займа, предусматривающий выплату процентов.

Как часто одно лицо может выдавать заем и есть ли ограничения по суммам займа?

Действующее законодательство на этот счет не содержит каких-либо ограничений. Но есть важный нюанс, который следует учитывать при выдаче займа. Если сумма займа значительная, то она может стать предметом финмониторинга в соответствии с Законом от 06.12.19 г. № 361-IX (далее - Закон № 361).

Банки обязаны, в частности, уведомлять Госфинмониторинг (п. 8 ч. 2 ст. 8, ст. 21 Закона № 361):

• о пороговых финансовых операциях. В общем случае пороговыми являются финансовые операции, осуществленные на сумму 400 тыс. грн и более. Берется сумма в гривнях либо эквивалент этой суммы в инвалюте, банковских металлах, других активах;
• подозрительных операциях или попытках их проведения независимо от суммы. Финансовые операции или попытка их проведения считаются подозрительными, если субъект первичного финмониторинга подозревает или имеет достаточные основания подозревать, что эти операции (попытка) являются результатом преступной деятельности или касаются отмывания денег/финансирования терроризма.

Если заем получен на сумму от 400 тыс. грн, банк обязан проверить такую операцию. И даже если сумма займа меньше, банк все равно имеет право проверить операцию, если у него появились сомнения в ее чистоте. То есть в принципе любая операция по предоставлению займа может подпасть под финмониторинг.

Порядок предоставления займа

Заем должен быть предоставлен способом, предусмотренным договором займа. При этом следует также определить дату его предоставления, так как именно с этой даты договор считается заключенным и начинается начисление процентов за пользование займом (для процентного договора).

Датой предоставления займа будет являться дата, указанная, в частности:

• в расписке заемщика о получении денег;
• акте приемки-передачи (при передаче каких-либо вещей).

В случае предоставления денежных средств безналичным путем такой датой по общему правилу считается день зачисления этих средств на счет заемщика. При этом стороны могут предусмотреть в договоре иной порядок определения даты предоставления займа, например, день списания денежных средств со счета заимодавца.

Срок возврата займа

Договором можно предусмотреть возврат суммы займа полностью к назначенному сроку либо в рассрочку частями (например, равными или разными долями ежемесячно или ежеквартально; к каким-либо фиксированным датам и т. п.).

Сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно, если иное не установлено договором.

Сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заимодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет, если иное не предусмотрено договором займа.

Будут ли правовые последствия, если в договоре не указан срок возврата займа?

С юридической точки зрения стороны имеют право не указывать срок возврата займа.

Как было отмечено выше, если о сроке возврата займа ничего не сказано, заем все равно надо вернуть в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом (ст. 1049 ГК).

Однако, по мнению ГНС, если в договоре займа не указан срок возврата денег, тогда это договор о безвозвратной финансовой помощи (ИНК ГНС от 09.12.19 г. № 1791/6/99-00-07-02-02-15/ІПК, от 10.12.19 г. № 1814/6/99-00-07-02-02-15/ІПК). В таком случае у заемщика не возникает обязанность по возврату денег.

Поэтому во избежание негативных налоговых последствий рекомендуем указывать в договоре срок возврата займа.

Можно ли установить в договоре ответственность заемщика за несвоевременный возврат займа?

Да, можно. За несвоевременный возврат займа в денежной форме заимодавец может требовать от заемщика уплату займа с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки, а также 3 % годовых от суммы займа (если иной размер процентов не установлен договором) (ст. 625, ч. 1 ст. 1050 ГК).

Кроме того, договором можно предусмотреть уплату пени в размере двойной учетной ставки НБУ за каждый день просрочки, начисленной на несвоевременно возвращенную или невозвращенную сумму займа.

Если по условиям договора заем возвращается частями, то в случае просрочки возврата очередной части займа согласно ч. 2 ст. 1050 ГК заимодавец имеет право требовать досрочного возврата оставшейся части займа, а также уплаты положенных процентов на основании ст. 1048 ГК. Заимодавец может это требовать и при неисполнении заемщиком своих договорных обязанностей по обеспечению возврата займа, и при утрате обеспечения исполнения обязательства или ухудшения его условий по обстоятельствам, не зависящим от заимодавца (ст. 1052 ГК).

По правилам ч. 1 ст. 1050 ГК если предметом договора займа выступала вещь (вещи), то заемщик обязан уплатить неустойку, которая начисляется со дня, когда вещь следовало вернуть заимодавцу, до дня ее фактического возврата (независимо от уплаты процентов согласно ст. 1048 ГК).

Ситуация

У заемщика нет возможности вернуть деньги, но он может предоставить взамен товар. Можно ли так сделать и как оформить такую операцию?

Статья 1049 ГК не позволяет так поступать, поскольку заемщик должен вернуть то, что взял взаймы, то есть денежные средства. Поэтому товар того же рода и качества может быть возвращен, только если взаймы передавался именно товар. Однако выход из такой ситуации есть. Рассмотрим несколько вариантов изменения условий договора займа.

Вариант 1. Соглашение о новации. На практике возможна ситуация, когда заемщик может погасить денежный заем только путем предоставления товара, да и заимодавец не против. В таком случае стороны договора заключают соглашение о новации. Проще говоря, первоначальное обязательство (по договору займа) между теми же сторонами заменяется новым обязательством (по договору купли-продажи), то есть происходит новация договора займа в договор купли-продажи (ст. 604 ГК).

Вариант 2. Соглашение об отступном. Стороны договариваются, что обязательство по договору займа прекращается путем предоставления взамен отступного (товара). Согласно ст. 600 ГК заемное обязательство прекращается вследствие передачи должником кредитору отступного, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. При заключении договора о передаче отступного необходимо придерживаться правил, установленных ст. 654 ГК.

Вариант 3. Соглашение о зачете встречных однородных обязательств. Заемное обязательство может быть прекращено путем зачета встречного однородного обязательства по заявлению одной стороны либо по соглашению обеих сторон (ст. 601 ГК). Встречный характер требований, предъявляемых к зачету, означает, что эти требования должны существовать между лицами (сторонами), каждое из которых является кредитором по одному требованию и должником по другому.

Выводы

В договоре займа следует прописать предмет, цену и срок действия. Стороны договора могут включить в него и дополнительные условия, например, такие как ответственность за вовремя не возвращенные деньги (пеню за задержку). Для того чтобы договор займа считался беспроцентным, это следует прописать в договоре, иначе он будет считаться процентным. Правовой основой получения ВФП является договор займа, причем беспроцентный.