Создание на заказ нерезидентов объектов права интеллектуальной собственности, которые являются компьютерными программами, не является объектом обложения НДС

Компьютерная программа на предприятии: классификация, налоги, учет

Стороны спора

Истец – общество с ограниченной ответственностью (далее – ООО); Ответчик – ГФС.

Обстоятельства дела

19.01.18 г. ООО обратилось в Харьковский окружной административный суд с админиском, в котором просило признать противоправной и отменить ИНК ГФС от 21.12.17 г. № 3091/6/99-99-15-03-02-15/ІПК.

Позиции сторон

Истец (ООО). В понимании пп. «а», «б» п. 185.1 НК не является объектом обложения НДС операции ООО по предоставлению имущественных прав ИС (далее – ИС), создание по заказу объектов права ИС – произведений в виде КП (далее – КП) нерезидентам Украины, поскольку место поставки находится за пределами таможенной территории Украины (далее – ТТУ). Вывод Ответчика относительно того, что ООО обязано зарегистрироваться в качестве плательщика НДС в контролирующем органе по своему местонахождению с соблюдением требований, предусмотренных ст. 183 НК, не соответствует положениям НК*.

Ответчик (ГФС). Если по лицензионным договорам использование КП не ограничивается ее функциональным назначением и ее воспроизведение не ограничено количеством копий, необходимых для такого использования, то полученное поставщиком вознаграждение считается роялти и не является объектом обложения НДС согласно пп. 196.1.6 НК.

Если согласно лицензионным договорам условия использования КП ограничены функциональным назначением такой программы и ее воспроизведение ограничено количеством копий, необходимых для такого использования (использование конечным потребителем), то получение платежа в качестве вознаграждения за предоставление права на использование такой программной продукции (КП) не считается роялти, а платеж является оплатой стоимости КП, поставка которой до 01.01.23 г. освобождается от обложения НДС согласно п. 26¹ подразд. 2 разд. XX НК. ООО обязано зарегистрироваться в качестве плательщика НДС в контролирующем органе по своему местонахождению с соблюдением требований ст. 183 НК, если общий объем налогооблагаемых операций по поставке товаров/услуг на протяжении последних 12 календарных месяцев превышает 1 млн грн.

На чьей стороне суд

ИНК признана такой, что подлежит отмене (Постановление Харьковского окружного административного суда от 16.03.18 г., ЕГРСР, рег. № 72950395).

Аргументы суда

1. В соответствии с п. 185.1 НК объектом налогообложения являются: операции налогоплательщиков по поставке товаров, место поставки которых расположено на ТТУ, согласно ст. 186 НК (пп. «а»); операции по поставке услуг, место поставки которых расположено на ТТУ, согласно ст. 186 НК (пп. «б»).
2. Как определено п. 186.3 НК, местом поставки указанных в этом пункте услуг считается место, в котором получатель услуг зарегистрирован как СХ. К таким услугам относятся:
   – предоставление имущественных прав ИС, создание по заказу и использование объектов права ИС, в т. ч. по лицензионным договорам (пп. «а»);
   – услуги по разработке, поставке и тестированию программного обеспечения (далее – ПО), по обработке данных и предоставлению консультаций по вопросам информатизации, предоставлению информации и других услуг в сфере информатизации, в т. ч. с использованием компьютерных систем (пп. «в»).
3. Если резидент поставляет нерезиденту услуги в месте, в котором нерезидент (получатель таких услуг) зарегистрирован как СХ, то такая операция не является объектом обложения НДС.

ООО осуществляет хоздеятельность в сфере компьютерного программирования (код КВЭД 62.01), а также издания компьютерных игр (код КВЭД 58.21). ООО заключены контракты о предоставлении услуг компьютерного программирования компьютерных игр, в т. ч. их технической поддержки, модификации, тестирования, разработки и редактирования для их контента с юрлицами – нерезидентами Украины.

Согласно этим контрактам ООО обязано предоставлять заказчикам услуги по программированию с созданием объектов ИС (текст, аудио- и видеофайлы, графические изображения, анимации, компоненты КП и другая информация, которую можно прочитать, увидеть, услышать), все имущественные права на которые будут переходить заказчикам с момента их создания обществом. В данном случае речь идет о создании ООО в рамках выполнения обязательств, возникающих на основании заключенных контрактов о предоставлении услуг компьютерного программирования, компьютерных игр, КП.

Вывод

Не являются объектом обложения НДС операции ООО по предоставлению имущественных прав ИС, создание по заказу объектов права ИС – произведений в виде программной продукции (КП) нерезидентам Украины, поскольку место поставки таких услуг находится за пределами ТТУ. В случае осуществления резидентом в течение последних 12 календарных месяцев исключительно операций по поставке нерезидентам услуг в месте, в котором нерезидент (получатель таких услуг) зарегистрирован как СХ, в объеме, который совокупно превышает 1 млн грн. (без учета НДС), такой резидент не подлежит обязательной НДС-регистрации, ведь указанные операции не являются объектом налогообложения.

________

* Отметим, что операции, которые не являются объектом обложения НДС, в отличие от операций, освобожденных от НДС, не учитываются при исчислении объема поставок, который по ст. 181 НК требует обязательной НДС-регистрации.