Шесть идей, как с выгодой использовать возможность зачета по вкладам в УК

Новый закон: когда и как надо вносить изменения в устав ООО

В чем состоит проблема: участник общества не полностью внес свой вклад в уставный капитал (далее – УК), но при этом предоставил обществу возвратную финансовую помощь (далее – ВФП) или отгрузил продукцию (товары), выполнил работы, оказал услуги, которые не были оплачены. В учете отражены взаимные обязательства сторон, зачастую на крупные суммы. Денег на закрытие операций у сторон нет. Такая ситуация на практике часто приводит к негативным последствиям, прежде всего с финансовой точки зрения. При этом проводить зачет взаимных задолженностей между участником и обществом закон раньше не позволял.

Чем поможет решение: предлагаем воспользоваться новой возможностью, которая появится с 17.06.18 г., а именно провести зачет требований ООО к участнику (по вкладам в УК) и участника к ООО (по любым сделкам). Мы рассмотрели шесть типичных ситуаций, когда такое решение позволит избежать вам финансовых потерь.

Что говорит закон о зачете требований между участником и ООО

До 17.06.18 г. в Гражданском кодексе (далее – ГК) была норма (ч. 2 ст. 144 ГК), запрещающая вносить вклады в УК ООО путем зачета требований участника к обществу. Однако с 17.06.18 г. ст. 144 из ГК будет исключена (основание – пп. 2 п. 6 главы VIII Закона от 06.02.18 г. № 2275-VIII, далее – Закон № 2275). Это означает, что с этой даты вклад в УК можно будет делать путем зачета встречных требований между участником и предприятием.

Зачесть взаимные требования можно при соблюдении трех условий, а именно (ч. 1 ст. 601 ГК):

• если эти требования являются встречными (т. е. у каждой из сторон есть одно или несколько обязательств перед второй стороной);
• однородными (в постановлении Верховного Суда Украины от 09.12.08 г., ЕГРСР, рег. № 2738757 сказано, что однородность требований исходит из их материального содержания и юридической природы. То есть однородными являются требования сторон в отношении друг к другу, которые должны быть исполнены одинаковым способом (в денежной форме или в форме однородных вещей – например, сахар). Такая позиция подтверждается постановлением ВХСУ от 04.04.17 г., ЕГРСР, рег. № 65855269);
• если наступил срок их исполнения либо срок их исполнения не установлен или определен моментом предъявления требования.

Ниже мы расскажем, в каких ситуациях целесообразно произвести зачет требований ООО к участнику (по вкладам в УК) и участника к ООО.

Шесть практических ситуаций, когда зачет выгоден

Ситуация 1
Участник ООО – резидент (юридическое или физическое лицо) предоставил ВФП обществу (стороны заключили договор беспроцентного займа). Однако вернуть долг по окончании срока действия договора ООО не может: нет денег. Получается, у общества есть задолженность перед участником в сумме невозвращенной ВФП. В свою очередь, участник имеет задолженность перед ООО: он не внес свой вклад в УК.

Чем плоха ситуация для ООО?

ВФП, не возвращенная в течение срока исковой давности, – это бухгалтерские доходы согласно п. 5 П(С)БУ 11 (списание на доходы отражается проводкой Дт 685 – Кт 717). А значит, и объект обложения налогом на прибыль. У ООО – плательщика единого налога еще более жесткие условия: единщики, не вернувшие ВФП в течение 12 месяцев, должны включить ее сумму в доход для целей обложения единым налогом (пп. 3 п. 292.11 Налогового кодекса, далее – НК).

Что касается не внесенного в установленный срок вклада в УК, то здесь тоже есть негативные последствия как для ООО, так и для участника:

• вклад в УК должен быть внесен в течение 6 месяцев с даты госрегистрации ООО (или в иной срок, указанный в уставе) (ч. 1 ст. 14 Закона № 2275). По истечении этого срока участнику дается еще 30 дней дополнительного срока для внесения вклада (ч. 1 ст. 15 Закона № 2275). Ну а если участник пропустит и этот дополнительный срок, тогда ООО должно будет созвать общее собрание участников, на котором принять одно из следующих решений: об исключении из общества участника, который имеет задолженность по вкладам; об уменьшении УК на сумму неоплаченной доли (части доли) участника; о перераспределении неоплаченной доли (части доли) между другими участниками или о ликвидации общества (ч. 2 ст. 15 Закона № 2275);
• недовнесение вкладов не позволяет обществу увеличить УК (ч. 1 ст. 16 Закона № 2275);
• общество не имеет права выплачивать дивиденды участнику, который полностью или частично не внес свой вклад (ч. 3 ст. 27 Закона № 2275).

Есть выход!

В данной ситуации с 17.06.18 г. можно предпринять простое действие: подписать между полномочным представителем ООО (директором) и участником двусторонний документ (акт) о зачете вклада участника в УК с суммой ВФП, предоставленной им обществу (оба требования денежные, так что зачет вполне возможен).

Налоговые последствия такой операции для ООО – нулевые. Ведь в результате зачета прекратится как требование участника о возврате ВФП, так и требование к участнику о внесении вклада в УК. При этом обе задолженности будут считаться погашенными.

Ситуация 2
Участник ООО – резидент (юридическое или физическое лицо) отгрузил ООО продукцию, товары, выполнил работы или оказал услуги. Однако у ООО нет средств, чтобы рассчитаться с участником. В свою очередь, участник имеет задолженность перед ООО: он не внес свой вклад в УК.

Чем плоха ситуация для ООО?

Кредиторская задолженность, не погашенная в течение срока исковой давности, – это бухгалтерские доходы (ее списание отражается проводкой Дт 631, 685 – Кт 717), а значит, и объект обложения налогом на прибыль. У ООО – единщиков третьей группы, которые являются плательщиками НДС, кредиторская задолженность с истекшим сроком исковой давности – это тоже доходы (п. 292.3 НК).

Последствия по невнесенному вкладу в УК тоже не радуют – они будут такие же, как и в ситуации 1.

Есть выход!

Действия такие же, как и в ситуации 1. Можно подписать акт о взаимозачете, после чего задолженности будут считаться погашенными.

Ситуация 3

У ООО есть задолженность перед участником – резидентом (по возврату ВФП или по оплате товаров, работ, услуг), однако участник «чист перед ООО»: он полностью внес свой вклад в УК и задолженности перед ООО не имеет.

В этой ситуации задача предприятия – избавиться от задолженности перед участником, не отвлекая оборотные средства, и уйти от негативных налоговых последствий, о которых мы упоминали в ситуациях 1–3.

Есть выход!

В данной ситуации ООО может увеличить УК за счет дополнительных вкладов участников (в порядке, изложенном в ст. 18 Закона № 2275). И в решении указать, что свою долю участник-кредитор вносит денежными средствами. Соответственно, у этого участника появятся обязательства перед предприятием по внесению своей доли в УК. После чего можно будет зачесть дополнительный вклад участника в УК с суммой ВФП (или с суммой кредиторской задолженности по оплате товаров, работ или услуг) в том порядке, который мы рассмотрели выше.

Также отметим, что при увеличении вклада только одного из нескольких участников ООО размер долей в УК и, соответственно, процент дивидендов и голосов на общем собрании учредителей – изменится. Это тоже нужно учесть. Естественно, и сам участник должен быть готов к тому, что с ним расплатятся, по сути, не «живыми» деньгами, а корпоративными правами. Подробнее о процедуре увеличения УК за счет дополнительных вкладов участников см. консультацию «Изменение размера УК ООО по-новому».

Ситуация 4
Условия, как в ситуациях 1–2. Однако заимодавец – резидент (или резидент – поставщик неоплаченных товаров, работ, услуг) не был участником ООО на момент предоставления обществу ВФП (или поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг).

Есть выход!

По аналогии с ситуацией 3 можно увеличить УК общества за счет введения заимодавца (поставщика) в число участников ООО – с размером вклада, равным сумме ВФП (сумме кредиторской задолженности).

Естественно, за такое решение должны проголосовать существующие участники ООО. Подробнее о процедуре увеличения УК за счет дополнительных вкладов третьих лиц см. консультацию «Изменение размера УК ООО по-новому». А дальше надо действовать по уже описанной нами схеме.

Ситуация 5
Условия, как в ситуациях 3, 4, но у ООО уменьшается величина чистых активов (обычно такое происходит из-за растущих убытков предприятия).

Чем плоха ситуация для ООО?

В Законе № 2275 появилось новое требование: если величина чистых активов снижается на 50 % и более по сравнению с их величиной на конец предыдущего года, тогда в течение 60 дней с момента снижения должно быть проведено собрание участников общества для принятия мер по решению данной проблемы (к таким мерам в том числе относятся уменьшение размера УК или ликвидация ООО) (ч. 3 ст. 31 Закона № 2275). Это правило будет действовать с 17.06.18 г. Подробнее см. «Изменение размера УК ООО по-новому».

Есть выход!

Как и в ситуациях 3, 4 размер УК ООО можно увеличить, а затем зачесть задолженность ООО по ВФП перед участником с задолженностью участника перед ООО по вкладам в УК.

Поможет ли увеличение УК за счет дополнительных вкладов участников увеличить чистые активы?

Да, поможет. Напомним, что чистые активы – это активы предприятия за вычетом его обязательств, другими словами – собственный капитал предприятия (п. 4 П(С)БУ 19, п. 3 разд. I НП(С)БУ 1). Поэтому, увеличив УК, предприятие сможет увеличить свой собственный капитал и, соответственно, свои чистые активы. Желательно это сделать до того, как снижение размера чистых активов достигнет 50 %.

В этой ситуации ООО, увеличив УК, убьет сразу двух зайцев – погасит задолженность перед участником и увеличит чистые активы. Но при этом увеличение чистых активов произойдет только тогда, когда дополнительные вклады в УК будут оплачены.

Ситуация 6
Предприятие получило инвалютный беспроцентный заем (ВФП) от нерезидента. Курс НБУ с момента получения займа вырос, у общества нет денег, чтобы покупать инвалюту и отдавать долг. При этом нерезидент готов взамен возврата ВФП войти в состав участников ООО (или увеличить свою долю в ООО).

Чем плоха ситуация для ООО?

Собственно говоря, по невозвращенной ВФП для ООО будут те же последствия, что и в ситуации 1. Дополнительно отметим, что до тех пор, пока задолженность по инвалютному займу (ВФП) будет числиться в учете ООО, по ней на каждую дату баланса нужно будет начислять курсовые разницы. А они зачастую очень сильно влияют на общую величину доходов или расходов предприятия за текущий период.

Кроме того, при списании ВФП в состав доходов (после истечения срока исковой давности) доход придется признать на сумму задолженности по ВФП, сформированную на момент ее списания с учетом всех начисленных до этого курсовых разниц.

Есть выход!

Как и в ситуациях 3, 4 предприятию (ООО) можно увеличить УК и зачесть задолженность по ВФП перед нерезидентом с задолженностью такого нерезидента по вкладам в УК. С момента проведения зачета задолженности будут считаться погашенными, расчет курсовых разниц прекратится.

Но здесь возникает вопрос: возможен ли в принципе зачет вкладов нерезидента в УК с суммой ВФП?

Как указано в п. 2.2 Положения № 280, расчеты по иностранным инвестициям в денежной форме (а вклад в УК – это иностранная инвестиция) должны осуществляться только в безналичной форме через счета в уполномоченных банках.

Но по поводу зачета инвалютного займа, полученного от нерезидента, с дополнительным вкладом такого нерезидента в УК отечественного ООО есть нюанс. В случае проведения такого зачета заем может быть погашен досрочно, о чем прямо говорит абзац девятый пп. 1 п. 6 Постановления № 410. Из этой фразы следует, что зачет займов (ВФП) с дополнительными вкладами нерезидентов в УК НБУ допускает. Кстати, досрочное погашение займа имеет преимущества – оно поможет избавиться от ежеквартального начисления курсовых разниц на дату баланса.

Также отметим, что запрет на взаимозачет в ВЭД, установленный в п. 4 Постановления № 410, на зачет займов (ВФП) с вкладами в УК не распространяется. Ведь он касается только экспортных операций, а ни получение/возврат займа (ВФП), ни внесение вклада в УК экспортными операциями не являются.