Имеют ли лица предпенсионного возраста преимущественное право при сокращении?

Департамент правовой защиты аппарата Федерации профсоюзов Украины сделал вывод, что лица предпенсионного возраста включены в категорию лиц, которым предоставлено преимущественное право оставаться на работе при сокращении при определенных условиях.
Так, трудовой договор, заключенный на неопределенный срок, может быть расторгнут работодателем в случае изменений в организации производства и труда, в том числе сокращение численности или штата работников, согласно п.1 ст.40 КЗоТ Украины.
В части второй ст.49-2 КЗоТ Украины отмечено, что при увольнении работников в случаях изменений в организации производства и труда должно учитываться преимущественное право на оставление на работе, предусмотренное законодательством. В таких случаях работодатель должен соблюдать требования ст.42 КЗоТ Украины, которая устанавливает, что при сокращении численности или штата работников в связи с изменениями в организации производства и труда преимущественное право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой квалификацией и производительностью труда.
При равных условиях производительности труда и квалификации предпочтение в оставлении на работе предоставляется в том числе работникам, которым осталось менее трех лет до наступления пенсионного возраста, при достижении которого лицо имеет право на получение пенсионных выплат (п.10 ст.42 КЗоТ Украины).
При увольнении работника в случае сокращения штата (численности) работодатель должен совершить следующие действия:

• уведомляет работников не позднее, чем за два месяца до будущего высвобождения;
• предлагает работнику все вакантные должности, которые есть на момент предупреждения работника о предстоящем увольнении и появляются в течение периода со дня предупреждения до дня увольнения, а также существуют непосредственно по состоянию на день увольнения, которые он может занимать в соответствии со своей квалификацией;
• определяет уровень квалификации и производительности труда работников, должности которых сокращаются.

В первую очередь преимущество на оставление на работе отдается лицам, имеющим более высокую квалификацию и производительность труда. Судебная практика не допускает возможности проведения экспертизы в целях определения работников с более высокой квалификацией и производительностью труда. Поэтому участники трудового спора вправе представлять любые допустимые Гражданским процессуальным кодексом доказательства, подтверждающие факт наличия у увольняемого работника, более высокой или более низкой квалификации и производительности труда.
Такими доказательствами могут быть документы и другие сведения об образовании и присвоении квалификационных разрядов (классов, категорий, рангов), о повышении квалификации, об обучении без отрыва от производства, об изобретениях и рационализаторских предложениях, авторами которых являются соответствующие работники, о временном исполнении обязанностей. обязанностей более квалифицированных работников, об опыте трудовой деятельности и т.д. О производительности труда, как обобщающий показатель его результативности, может свидетельствовать увеличение объема выполняемой работы, ее качества, совмещения профессий и т.д. Одним из существенных признаков более высокой производительности труда является дисциплинированность работника.
Верховный Суд Украины одним из существенных признаков более высокой производительности труда признает дисциплинированность работника. Поэтому Верховный Суд считает необходимым при применении положений ст.42 КЗоТ относительно преимущественного права на оставление на работе учитывать наличие дисциплинарного взыскания.
Производительность труда и квалификация работника должны оцениваться отдельно, но в конечном счете суд при рассмотрении трудового спора должен определить работников, имеющих более высокую квалификацию и производительность труда по совокупности этих двух показателей. При отсутствии разницы в квалификации и производительности труда преимущество на оставление на работе имеют работники, перечисленные в части второй ст.42 КЗоТ.
При определении категорий работников, имеющих преимущественное право на оставление на работе, следует учитывать, что очередность их перечисления, которая дается в части второй ст.42 КЗоТ, юридического значения не имеет. Иными словами, работнику, указанному в одном из первых пунктов части второй ст. 42 КЗоТ, не может быть предоставлено преимущество на оставление на работе перед работником, относящееся к категории, указанной в одном из последних пунктов, только из-за очередности соответствующих категорий работников в перечне.
Соответствующие правовые заключения по критериям квалификации и производительности изложены в постановлениях Верховного Суда от 31 января 2018 г. по делу №824/3229/14-а, от 11 июля 2018 г. по делу №816/1232/17, 21 февраля 2020 г. по делу 809/1353/16, от 13 марта 2020 г. по делу №813/2688/16, от 17 марта 2020 г. по делу №826/510/16.
Для выявления работников, подлежащих в первую очередь оставлению на работе при сокращении штатов, работодатель должен сделать сравнительный анализ производительности труда и квалификации оставшихся на работе работников и подлежащих увольнению. Такой анализ может быть проведен путем составления соответствующей справки в произвольной форме с приведением данных, свидетельствующих о преимущественном праве одного перед другим на оставление на работе.
Верховный Суд в своем постановлении от 02.06.2020 г. по делу №826/24208/15 указал, что только исполнение работодателем всех в совокупности вышеупомянутых гарантий реализации работником права на труд при сокращении штатов является основанием для правомерного увольнения.
Таким образом, в случае, если у лица предпенсионного возраста будет определена одинаковая производительность труда по сравнению с другими работниками, то они будут включены в категорию лиц, которым предоставлено преимущественное право оставаться на работе при сокращении численности или штата работников и им будет предоставлено преимущество в оставлении на работе.

Федерация профсоюзов Украины