Налогоплательщика нельзя привлечь к ответственности, если он действовал в соответствии с адресованной ему ИНК

Ситуация
В марте 2015 года предприятие обратилось в Главное управление ГФС за предоставлением индивидуальной налоговой консультации (далее – ИНК) по вопросам: является ли операция по возврату недвижимости учредителю общества поставкой товаров для целей обложения НДС и, если да, что будет базой для начисления НДС по такой операции.
ГФС предоставила предприятию ИНК, где указала, что операция по возврату недвижимости, которая была внесена в уставный капитал (далее – УК) юрлица, является объектом обложения НДС независимо от того, включались предприятием суммы НДС в состав налогового кредита при внесении в УК такой недвижимости или нет. И напомнила, что база налогообложения операций по поставке: товаров/услуг – не может быть ниже цены приобретения таких товаров/услуг; самостоятельно изготовленных товаров/услуг – не может быть ниже их себестоимости; необоротных активов – не может быть ниже балансовой (остаточной) стоимости по данным бухгалтерского учета, сложившейся по состоянию на начало отчетного (налогового) периода, в течение которого осуществляются такие операции (в случае отсутствия учета необоротных активов – исходят из обычной цены).
Предприятие посчитало, что предоставленная ИНК не отвечает требованиям действующего налогового законодательства, а именно ст. 52, 53 Налогового кодекса (далее – НК), поэтому обратилось в суд с просьбой:

• признать недействительной ИНК;
• обязать Главное управление ГФС, с учетом выводов суда по этому делу, предоставить предприятию новую ИНК.

Окружной и апелляционный суды отказали предприятию в удовлетворении исковых требований. Предприятие подало кассационную жалобу.

Почему возникает спор

Отказывая в удовлетворении иска, суды первой и апелляционной инстанций исходили из того, что ИНК как форма обнародования официального понимания положений законодательства, регулирующего налоговые правоотношения, не порождает никаких юридических последствий. Ведь по своему содержанию ИНК не является решением субъекта властных полномочий, а также не является нормативно-правовым актом и не создает и не прекращает права или обязанности лица. ИНК является лишь помощью контролирующего органа конкретному налогоплательщику относительно практического применения конкретной нормы закона. Никаких управленческих выводов налоговая консультация не может содержать, так же как и не обязывает налогоплательщика совершать какие-либо действия.

ВСУ не разделил такую позицию судов предыдущих инстанций (постановление ВСУ от 20.02.18 г., ЕГРСР, рег. № 72367032), удовлетворил исковые требования частично и постановил направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Аргументы суда

1. В соответствии с пп. 14.1.172 НК (действовавший на момент возникновения спорных отношений) налоговой консультацией является помощь контролирующего органа конкретному налогоплательщику относительно практического применения конкретной нормы закона или нормативно-правового акта по вопросам администрирования налогов или сборов, контроль за взиманием которых возложен на такой контролирующий орган.

2. Согласно п. 52.1 и 52.2 НК по обращениям налогоплательщиков контролирующие органы предоставляют бесплатно консультации по вопросам практического применения отдельных норм налогового законодательства в течение 30 календарных дней, следующих за днем получения такого обращения. Налоговая консультация имеет индивидуальный характер и может использоваться исключительно налогоплательщиком, которому она предоставлена.

3. Согласно ст. 53 НК нельзя привлечь к ответственности налогоплательщика, который действовал в соответствии с налоговой консультацией, предоставленной ему в письменной или электронной форме, а также с обобщающей налоговой консультацией, на основании того, что впоследствии такая налоговая консультация или обобщающая налоговая консультация была изменена или отменена.

4. Нормами НК четко урегулирован правовой статус ИНК как акта индивидуального действия.

5. Исследованию по делам о признании противоправной и отмене ИНК подлежат: вопросы, заданные налогоплательщиком в обращении; ответы, изложенные в налоговой консультации; соответствие приведенных в налоговой консультации выводов законодательным нормам или сути конкретного налога или сбора.

Письменная консультация обязательно обнародуется в Едином реестре на официальном веб-сайте ГФС без указания личных данных: наименования или Ф. И. О. налогоплательщика, ЕГРПОУ или регистрационного номера учетной карточки и адреса. Доступ к базе данных Реестра и официальному веб-сайту ГФС – бесплатный и свободный.

В публикации «ИНК: составляем правильно запрос – избегаем финансовых рисков» мы рекомендовали в случае получения налогоплательщиком ИНК, которая противоречит законодательным нормам или сути соответствующего налога или сбора, обращаться в суд (п. 53.2 НК).

Подавать иск с просьбой об отмене ИНК нужно в окружной административный суд (ст. 20 Кодекса административного судопроизводства, далее – КАС). Причем иск можно подать по месту нахождения либо истца, либо ответчика (ст. 25 КАС).

Такой иск следует подать в течение шести месяцев со дня, когда налогоплательщик узнал о нарушении своих прав (ст. 122 КАС). Отсчет этого срока начинается со дня получения ИНК.

В исковом заявлении надо указать, что истец просит признать незаконной и отменить ИНК, которая противоречит нормам закона или сути соответствующего налога или сбора (ст. 160 КАС).

В случае отмены судом ИНК орган ГФС, выдавший консультацию, должен в течение 30 дней со дня вступления в законную силу решения суда предоставить налогоплательщику новую ИНК с учетом выводов суда (п. 53.2 НК; п. 5.2 Порядка, утвержденного приказом ГФС от 25.04.17 г. № 293 (далее – Порядок № 293).

При подаче иска об отмене ИНК юрлицо и физлицо-предприниматель должны уплатить судебный сбор в размере 1 ПМ (прожиточного минимума для трудоспособных лиц) (ст. 4 Закона от 08.07.11 г. № 3674-VI «О судебном сборе»).

В случае несогласия с решением суда первой инстанции налогоплательщик имеет право обжаловать его в административном апелляционном суде в течение 30 дней со дня оглашения решения (ст. 295 КАС).

Выводы

ИНК защищает налогоплательщика от ответственности (штрафных санкций), если он действует в соответствии с выводами, приведенными в такой ИНК.

Если налогоплательщик не согласен с выводами, изложенными в ИНК, он может обжаловать ее в течение 6 месяцев в судебном порядке.