Сколько времени можно временно исполнять обязанности директора ООО

Владельцы ООО уволили директора, и сейчас временно исполняет обязанности директора начальник производства. Есть ли какие-то конкретные сроки временного исполнения обязанностей? Может ли он их исполнять один, два, три месяца или больше времени?

Конкретного срока для «и. о.» нет, но...

Корпоративное законодательство, в частности Закон от 06.02.18 г. № 2275-VIII «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон № 2275), не устанавливают предельный срок временного исполнения обязанностей директора ООО. Также для частных предприятий трудовое законодательство, в том числе КЗоТ, прямо его не определяет, хотя здесь есть определенный нюанс, о котором расскажем далее.

В рассматриваемой ситуации участники ООО прекратили полномочия бывшего директора, уволив его, а на замену ему своим решением избрали начальника производства, который временно будет исполнять обязанности директора. К сожалению, из вопроса не понятно, как оформлены отношения с временно и. о. директора, ведь здесь возможны варианты.

Корпоративные правоотношения

Согласно ч. 1 ст. 89 Хозяйственного кодекса (далее –– ХК) управление деятельностью хозобщества осуществляют его органы и должностные лица, состав и порядок избрания (назначения) которых определяется в зависимости от вида общества, а в определенных законом случаях – участники общества. Статья 65 ХК гласит: собственник осуществляет свои права по управлению предприятием непосредственно или через уполномоченные им органы в соответствии с уставом или другими учредительными документами.

Кроме этого, следует учитывать, что к полномочиям собственника относится его право определять состав и компетенцию органов управления основанной им хозяйственной организации, порядок принятия ими решений, а также осуществлять непосредственно или через уполномоченные им органы в рамках, установленных законом, другие управленческие полномочия в отношении основанной организации (ч. 2 ст. 135 ХК).

В ООО исполнительный орган создается решением общего собрания участников. На нем же определяют компетенцию и состав этого органа. При этом с председателем исполнительного органа ООО может быть заключен гражданско-правовой или трудовой договор, о чем упоминается в ч. 7 ст. 39 Закона № 2275.

В то же время, полномочия единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа могут быть прекращены или он может быть временно отстранен от исполнения своих полномочий только путем избрания нового единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа, или временных исполняющих их обязанности. В случае прекращения полномочий единоличного исполнительного органа или члена коллегиального исполнительного органа договор с этим лицом считается прекращенным (ч. 13 ст. 39 Закона № 2275). Аналогичную норму содержит ст. 99 Гражданского кодекса (далее – ГК).

Здесь целесообразно вспомнить интересный вывод Конституционного Суда Украины, сделанный в решении от 12.01.10 г. № 1-рп / 2010: реализация участниками общества корпоративных прав на участие в его управлении путем принятия компетентным органом решения об избрании (назначении), отстранении, отзыве членов исполнительного органа касается также наделения или лишения их полномочий на управление обществом. Такие решения уполномоченного на это органа должны рассматриваться в рамках НЕ трудовых, а корпоративных правоотношений, возникающих между обществом и лицами, которым доверены полномочия по управлению им.

Стоит отметить, что и Верховный Суд при рассмотрении спора о восстановлении в должности гендиректора (по поводу применения п. 5 ст. 41 КЗоТ и ч. 3 ст. 99 ГК), акцентировал, что согласно ст. 92 ГК дееспособность юрлица осуществляется через его органы. Понятие дееспособности является цивилистическим, и поэтому формирование, изменение и прекращение органов юрлица регулируются гражданским законодательством.

Тот факт, что члены коллегиального исполнительного органа хозобщества или единоличный его руководитель состоят в трудовых отношениях с обществом, не устанавливает приоритета трудового регулирования над цивилистическим, поскольку к этим отношениям не может применяться модель «работодатель – работник», свойственная трудовым отношениям.

Правовой статус руководителя существенно отличается от статуса других работников, что обусловлено спецификой его трудовой деятельности, которая заключается в выполнении им функций по управлению обществом (постановление ВС от 07.02.18 г. по делу № 711/5711/16-ц).

Поэтому, если участники общества заключили с лицом, временно исполняющим функции директора ООО, гражданско-правовой договор, именно им должны определяться по соглашению сторон временные рамки выполнения его полномочий. Логично, что такой срок должен быть привязан к моменту назначения директора ООО на постоянной основе.

Трудовые отношения

Вопрос временного заместительства вообще и по вакантной должности¹ в частности, в КЗоТ на должном уровне не урегулирован. Поэтому до сих пор приходится обращаться к советской нормативке. Прежде всего, имеем в виду разъяснение Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.65 г. № 30/39 «О порядке оплаты временного заместительства», утвержденное постановлением Госкомтруда СССР и Секретариата ВЦСПС от 29.12.65 г. № 820/39 (далее –Разъяснение № 30/39)². На него в своих судебных решениях ссылается и Верховный Суд (например, постановление от 30.01.19 г. по делу № 755/19 954/15-ц).

По общему правилу, сформулированному в данном документе, назначение работника исполняющим обязанности на вакантную должность не допускается. Однако это возможно по должности, назначение на которую осуществляет вышестоящий орган управления.

В письме Минюста от 17.07.14 г. № 108-78-0-26-14/10.3 было подчеркнуто, что в трудовом законодательстве отсутствует прямой запрет на временное назначение работника исполняющим обязанности по вакантной должности. Добавим, что этот вывод сегодня также актуален. 

Но в Гоструда разъясняют: исполнение обязанностей временно отсутствующего работника – это замена работника, отсутствующего в связи с болезнью, отпуском, командировкой и по иным причинам, когда другой работник наряду со своей основной работой исполняет обязанности временно отсутствующего работника. И исполнение обязанностей возлагается на время отсутствия основного работника, занимающего эту должность, тогда как совмещение устанавливается только по вакантной должности (см. разъяснения Гоструда в Кировоградской области).

Наряду с этим, временное исполнение обязанностей по должности отсутствующего работника возлагается на другого работника приказом (распоряжением) по предприятию. В случае назначения работника исполняющим обязанности по вакантной должности оплата производится по этой должности (п. 1, абз. 4 п. 2 Разъяснения № 30/39). На это обстоятельство также обращено внимание в письме Минсоцполитики от 21.07.2011 г. № 590/13 / 84-11.

Но в п. 2 Разъяснения № 30/39 сказано, что в первый месяц после приема на работу лица руководитель предприятия должен представить вышестоящему органу документы для назначения на должность, а последний должен в течение месяца рассмотреть этот вопрос и сообщить результат. Из этого часто делают вывод, что предельный срок пребывания в статусе временно исполняющего обязанности не должен превышать двух месяцев.

Согласитесь, такой алгоритм вообще не жизнеспособен для рассматриваемой нами ситуации. Поэтому применение указанного двухмесячного срока к юрлицу частного права, да еще и при отсутствии постоянного руководителя предприятия, вызывает большие сомнения. Обратите внимание, что срок временного исполнения обязанностей по вакантной должности государственной службы не может превышать трех месяцев, что прямо предусмотрено ч. 8 ст. 31 Закона от 10.12.15 г. № 889-VIII «О государственной службе».

Однако, беспрекословно, вступление в должность должно быть временным, ведь мы говорим об исполняющем обязанности руководителя на временной основе по вакантной должности. Соответственно, должны быть установлены какие-то временные рамки.

Один из возможных вариантов – исполнять обязанности по другой должности без увольнения от своей основной работы, по совмещению профессий (должностей) (ст. 105 КЗоТ).

Отдельный трудовой договор о выполнении работы по совмещаемой должности с работником НЕ заключается. Подробно – в материале «Работник выполняет обязанности водителя и тракториста: как это оформить?».

В данной ситуации только один вопрос: справится ли начальник производства наряду со своей основной работой исполнять еще и обязанности директора.

Поэтому не можем обойти вниманием еще одну альтернативу – перевод работника по его согласию на другую должность на определенный срок – до принятия соответствующего решения общим собранием ООО об избрании нового директора общества (на постоянной основе). Если бессрочно перевести, то его обратный перевод с должности директора на предыдущую должность также требует согласия.

А вот в случае срочного перевода с момента принятия решения высшим органом управления работник будет освобожден от исполнения обязанностей директора, но продолжит работать начальником производства.

В протоколе общего собрания, которым он избран временно исполняющим обязанности директора ООО, целесообразно определить срок, на который он избирается, на каких условиях, а также условия и размеры его оплаты труда (в т. ч. размеры доплат, надбавок).

То есть назначение и.о. по вакантной должности – это разновидность срочного трудового договора, срок которого истекает после назначения лица бессрочно или по контракту.

Вывод

Считаем, что при любой модели отношений стороны имеют право самостоятельно определить срок временного исполнения обязанностей директора ООО на период до принятия общим собранием общества решения о назначении директора.

________

¹ Вакантной называют свободную должность, предусмотренную штатным расписанием по которой не числится сотрудник.

² Которое остается действующим согласно постановлению Верховной Рады Украины от 12.09.91 г. № 1545-ХII.