Может ли адвокат быть ФЛП?
В адвокатском сообществе бытует мнение о том, что адвокат не может быть физическим лицом - предпринимателем. Эти утверждения целом основываются на положениях действующего Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности», в частности на положениях статей 13-15 и 18, предусматривающие формы осуществления адвокатской деятельности. Отдельные представители органов адвокатского самоуправления в регионах даже считают, что государственная регистрация лица не является адвокатом в качестве ФЛП с целью использования упрощенной системы налогообложения прямо запрещена.
Вместе с тем, контролирующие органы считают, что лица, состоящие на учете в налоговых органах как физические лица-предприниматели - плательщики единого налога, а также осуществляют независимую профессиональную деятельность как адвокаты должны платить дважды Единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование как для плательщика, осуществляющего независимую профессиональную деятельность и для физического лица - предпринимателя - плательщика единого налога.
Однако системный анализ норм законодательства приводит к выводу, что такие утверждения безосновательны.
Статьей 42 Конституции Украины установлено, что каждый имеет право на предпринимательскую деятельность, не запрещенную законом.
В соответствии со статьей 67 Конституции Украины каждый обязан платить налоги и сборы в порядке и размерах, установленных законом.
Отношения, возникающие в сфере взимания налогов и сборов регулирует Налоговый кодекс Украины, в частности, определяет исчерпывающий перечень налогов и сборов, взимаемых в Украине, и порядок их администрирования, плательщиков налогов и сборов, их права и обязанности, компетенцию контролирующих органов, полномочия и обязанности их должностных лиц во время осуществления налогового контроля, а также ответственность за нарушение налогового законодательства.
По определению подпункта 14.1.226 пункта 14.1 статьи 14 Налогового кодекса Украины самозанятое лицо - плательщик налога, который является физическим лицом - предпринимателем или осуществляет независимую профессиональную деятельность при условии, что такое лицо не является работником в пределах такой предпринимательской или независимой профессиональной деятельности.
Независимая профессиональная деятельность - участие физического лица в научной, литературной, артистической, художественной, образовательной или преподавательской деятельности, деятельность врачей, частных нотариусов, частных исполнителей, адвокатов, арбитражных управляющих (распорядителей имущества, управляющих санацией, ликвидаторов), аудиторов, бухгалтеров, оценщиков, инженеров или архитекторов, лица, занятого религиозной (миссионерской) деятельностью, другой подобной деятельностью при условии, что такое лицо не является работником или физическим лицом - предпринимателем и использует наемный труд не более четырех физических лиц.
В соответствии с пунктом 65.1 статьи 65 Налогового кодекса Украины, взятие на учет физических лиц - предпринимателей в контролирующих органах осуществляется по налоговому адресу на основании сведений из Единого государственного реестра юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований, предоставленных государственным регистратором согласно Закону Украины "О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований".
Вместе с тем, согласно пункту 65.2 статьи 65 Налогового кодекса Украины, учет самозанятых лиц осуществляется путем внесения в Государственный реестр физических лиц - плательщиков налогов записей о государственной регистрации или прекращения предпринимательской деятельности, независимой профессиональной деятельности, перерегистрацию, постановку на учет, снятие с учета , внесение изменений относительно самозанятого лица, а также совершение иных действий, предусмотренных Порядком учета плательщиков налогов, сборов.
При этом в соответствии с подпунктом 65.4.4 пункта 65.4 статьи 65 Налогового кодекса Украины, контролирующий орган отказывает в рассмотрении документов, представленных для постановки на учет лица, которое осуществляет независимую профессиональную деятельность, в случае если физическое лицо уже взято на учет как самозанятое лицо.
Таким образом, налоговым законодательством исключена возможность двойного взятия на учет лица, которое осуществляет независимую профессиональную деятельность, в случае если физическое лицо уже взято на учет как самозанятое лицо.
В соответствии с положениями пунктов 178.1, 178.2 статьи 178 НК Украины, лица, которые намерены осуществлять независимую профессиональную деятельность, обязаны стать на учет в контролирующих органах по месту своего постоянного проживания как самозанятые лица и получить справку о постановке на учет в соответствии со статьей 65 НКУ. Доходы, полученные в течение календарного года от осуществления независимой профессиональной деятельности, облагаются налогом по ставке, определенной пунктом 167.1 статти167 НКУ.
В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 1 Закона Украины «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» адвокатская деятельность - независимая профессиональная деятельность адвоката по осуществлению защиты, представительства и предоставления других видов правовой помощи клиенту.
Из анализа указанных положений законодательства следует, что адвокатская деятельность подпадает под определение независимой профессиональной деятельности, налогообложения доходов от получения которой регулируется статьей 178 НК Украины, только в случае, если такое лицо не зарегистрирован как физическое лицо-предприниматель в соответствии с требованиями законодательства.
Вместе с тем, в соответствии с положениями части 4 пункта 6.7 раздела VI Порядка учета плательщиков налогов и сборов, утвержденного приказом Министерства финансов Украины №1588 09.12.2011, если физическое лицо зарегистрировано как предприниматель и при этом такое лицо осуществляет независимую профессиональную деятельность, такое физическое лицо учитывается в контролирующих органах как физическое лицо - предприниматель с признаком осуществления независимой профессиональной деятельности. В таком случае физическое лицо обязано подать лично (направить заказным письмом с описью вложения) или через уполномоченное лицо в контролирующий орган по месту своего постоянного жительства заявление по форме № 5-ОПП с пометкой «Изменения» и копию документа, подтверждающего право физического лица на осуществление независимой профессиональной деятельности.
Итак, во исполнение указанного выше долга адвокатам, прошедшие государственную регистрацию как физические лица - предприниматели нужно подавать в налоговые органы соответствующее заявление.
По вопросу учета и уплаты единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование адвокатам надо учитывать следующее.
Согласно п.2 ч.1ст. 1 Закона Украины № 2464-VI от 08.07.2010 года «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» (далее Закон №2464) единый взнос на общеобязательное государственное социальное страхование (далее - единый взнос) - консолидированный страховой взнос, сбор которого осуществляется в систему общеобязательного государственного социального страхования в обязательном порядке и на регулярной основе с целью обеспечения защиты в случаях, предусмотренных законодательством, прав застрахованных лиц на получение страховых выплат (пос уг) по действующим видам общеобязательного государственного социального страхования;
Согласно п.4, п.5 ч.1ст. 4 Закона Украины № 2464 плательщиками единого взноса являются физические лица-предприниматели, в том числе избравшие упрощенную систему налогообложения, и лица, осуществляющие независимую профессиональную деятельность а именно научную, литературную, артистическую, образовательную или преподавательскую, а также медицинскую , юридическую практику, в том числе адвокатской, нотариальной деятельности, или лица, осуществляющие религиозную (миссионерскую) деятельность, другую подобную деятельность и получают доход от этой деятельности.
В данном случае законодатель разграничивает физических лиц-предпринимателей, и лиц, осуществляющих независимую профессиональную деятельность, при этом порядок учета и уплаты единого взноса физическими лицами-предпринимателями с признаком осуществления независимой профессиональной деятельности Законом Украины № 2464 не предусмотрен.
Учет плательщиков единого взноса осуществляется в соответствии со ст. 5 Закона Украини№ 2464, в частности согласно части 3 статьи 5 Закона Украины № 2464 взятия на учет плательщиков единого взноса, на которых не распространяется действие Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований», контролирующим органом осуществляется по местонахождению или месту жительства в день получения от них заявления о постановке на учет плательщика единого взноса по форме № 1-ЕСВ согласно приложению 1 к Порядку учета плательщиков единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхов ки и Положение о реестре страхователей утвержденного приказом Министерства финансов Украины № 116 от 24.11.2014 года.
Надо заметить, что поскольку адвокаты зарегистрированы как физические лица-предприниматели в соответствии с Законом Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц - предпринимателей и общественных формирований», к нему не могут применяться положения ч.3 ст.5 Закона Украины № 2464. Указанные выводы подтверждаются также положениями п.2 ч.1 ст.7 Закона Украины № 2464, согласно которым единый взнос начисляется для плательщиков, указанных в пунктах 4 (кроме физических лиц - предпринимателей, избравших упрощенную систему налогообложения), 5 и 5-1 части первой статьи 4 настоящего Закона, - на сумму дохода (прибыли), полученного от их деятельности, подлежащей обложению налогом на доходы физических лиц. При этом сумма единого взноса не может быть меньше размера минимального страхового взноса в месяц.
Вместе с тем, п.3 ч.1 ст.7 Закона Украины № 2464 предусмотрено, что единый взнос начисляется для физических лиц - предпринимателей, избравших упрощенную систему налогообложения, базой начисления является сумма, которая определяется такими плательщиками самостоятельно для себя, но не больше максимальной величины базы начисления единого взноса, установленной Законом Украины № 2464. При этом сумма единого взноса не может быть меньше размера минимального страхового взноса.
Таким образом, адвокаты, состоящих на налоговом учете, как физические лица-предприниматели на упрощенной системе налогообложения, должны находиться на налоговом учете как физические лица - предприниматели с признаком осуществления независимой профессиональной деятельности, и вести единый налоговый учет и уплате налогов именно как физическое лицо предприниматель 3-й группе единого налога с зарегистрированными видами деятельности.
unba.org.ua
Комментарии к материалу