Товарный заем: оформление договора

Если субъекту хозяйствования (далее – СХ) нужны какие-либо товарно-материальные ценности (далее – ТМЦ), но он ограничен в денежных средствах, их можно взять взаймы у другого СХ или физлица. На практике чаще всего заключают договоры займа денежных средств, однако законом не запрещено брать взаймы ТМЦ (например, зерно, удобрения, стройматериалы и т. д). В консультации расскажем, как правильно оформить договор товарного займа.

Вопросы – ответы

В чем суть договора товарного займа?

Правовые основы заключения договора займа изложены в гл. 71 Гражданского кодекса (далее – ГК).

Так, согласно ст. 1046 ГК по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) денежные средства или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется вернуть заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество вещей того же рода и качества. То есть по договору займа можно передать не только деньги, но и вещи.

Следует знать! В Налоговом кодексе (далее – НК) нет определения товарного займа. В соответствии с пп. 14.1.267 НК заем – это средства, предоставляемые резидентами – финансовыми учреждениями или нерезидентами (кроме имеющих офшорный статус) заемщику на определенный срок с обязательством их возврата и уплатой процентов за пользование суммой займа.

Поэтому нам необходимо руководствоваться п. 5.3 НК, который гласит: если в НК термин не определен, то он употребляется в значении, установленном другими законами. Это значит, что при оформлении товарного займа надо ориентироваться на нормы ГК.

Кто может быть сторонами договора товарного займа?

Сторонами договора займа являются заимодавец и заемщик. Оба могут быть как СХ (предприятия, учреждения, организации и физлица-предприниматели), так и физлицами.

В какой форме заключается договор займа?

Договор займа заключается в письменной форме, если (ст. 1047 ГК):

• сумма займа превышает 10 НМДГ (170 грн);
• заимодавцем является юрлицо (независимо от суммы займа).

Таким образом, договор займа между юрлицами заключается только в письменной форме. Если же договор товарного займа заключается между физическим и юридическим лицом, то независимо от суммы займа он должен иметь письменную форму (ст. 208 ГК).

Какие существенные условия нужно включить в договор товарного займа?

Существенными условиями этого договора являются: предмет, срок действия и количество товара того же рода и качества, которое надо вернуть. Без этих условий договор считается незаключенным.

Предметом договора займа являются товары, определенные родовыми признаками.

Помните про ограничения! Нельзя взять взаймы помещение, автомобиль, комбайн, земельный участок, так как это имущество обладает индивидуальными признаками. Согласно ст. 184 ГК вещь является определенной родовыми признаками, если имеет признаки, присущие всем вещам того же рода, и измеряется числом, весом, мерой. Кроме того, вещь, имеющая лишь родовые признаки, является заменимой. Это могут быть любые вещи с одинаковыми характеристиками (в частности, качеством), которые можно измерить числом (1, 1 000 и т. п.), весом (кг, л, т и т. п.), мерой (ящики, вагоны и т. п.). Например, сюда можно отнести продукты питания, удобрения, стройматериалы.

Определяющую роль играет не стоимость товара, а его качество, количество и характеристики. То есть независимо от стоимости товара заемщик все равно должен вернуть заимодавцу товар в том же количестве, качестве и с такими же характеристиками.

Например, заемщик одолжил 500 кг кормовой свеклы, значит, и вернуть он должен 500 кг кормовой свеклы (не сахарной, а именно кормовой).

Как определить срок возврата займа?

В договоре определяются порядок и сроки возврата товарного займа (ч. 1 ст. 1049 ГК). Срок договора займа действующим законодательством не установлен, поэтому его определяют по взаимному согласию. Договором можно предусмотреть возврат займа полностью к назначенному сроку либо в рассрочку частями (например, равными или разными долями ежемесячно или ежеквартально; к каким-либо фиксированным датам и т. п.).

Важно: если срок возврата займа в договоре не прописан, заем должен быть возвращен в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем письменного требования заемщику. Однако мы все же советуем обязательно указывать в договоре срок возврата займа, чтобы избежать споров с контрагентом и налоговой.

Можно ли предусмотреть в договоре уплату процентов заимодавцу?

Товарный заем по умолчанию является безвозмездным, то есть не предусматривает уплату процентов заемщиком (ч. 2 ст. 1048 ГК). Однако стороны в договоре могут установить размер и порядок получения процентов. Если размер процентов в договоре не прописан, он определяется на уровне учетной ставки НБУ (ч. 1 ст. 1048 ГК).

Отметим, что договор товарного займа не считается финансовой услугой в понимании Закона от 12.07.2001 № 2664-ІІІ, поэтому его могут заключать обычные СХ.

Когда договор товарного займа считается заключенным?

Договор товарного займа считается заключенным с момента передачи товара. Поэтому факт передачи товара заемщику следует зафиксировать. Для этого нужно оформить накладную или акт приемки-передачи. Игнорировать составление этих документов не рекомендуем, ведь в случае возникновения споров по договору займа суды прежде всего должны установить, был ли фактически передан товар. И если факт передачи не доказан, договор займа считается незаключенным.

Заем должен быть предоставлен способом, указанным в договоре. Датой передачи товара является дата, указанная в накладной или акте.

Между фермерским хозяйством (далее – ФХ) и частным предприятием (далее – ЧП) был заключен договор займа – о передаче 1 т речного песка. Но сейчас ФХ не может вернуть такой же товар ЧП. Можно ли выплатить ЧП деньги, то есть заменить в договоре займа первичное обязательство?

Да, можно. Поясним подробнее.

В данном случае договор займа надо преобразовать в договор купли-продажи. Это можно сделать через новацию. Разберемся, как это оформить.

Как мы уже упоминали, предметом договора займа могут быть вещи, определенные родовыми признаками. Таковой является вещь, если она имеет признаки, присущие всем вещам того же рода, и измеряется числом, весом, мерой (например, горючее определенной категории, удобрения, зерно определенного сорта и качества, принадлежности, инструменты и т. п.).

То есть предметом договора могут быть деньги и вещи с родовыми признаками, которые имеют одинаковую характеристику и которые можно измерить числом (в количестве 100 шт.), мерой (ящики и т. п.), весом (л, т и т. п.). То есть если ФХ взяло взаймы 1 т песка речного, оно должно вернуть такой же песок и в таком же количестве. Понятно, что вещи используются в процессе их использования, но взамен нужно найти и вернуть заимодавцу такие же.

Если же обстоятельства изменились, сторонам необходимо преобразовать договор займа в договор купли-продажи. Соглашение о замене первичного обязательства новым называется новацией (ст. 604 ГК).

Обратите внимание: стороны правоотношений остаются те же, а обязательства меняются. Такое соглашение не прекращает правовой связи сторон, поскольку вместо старого обязательства возникает согласованное ими новое. То есть вместо возврата ЧП (заимодавцу) таких же вещей ФХ (заемщик) по договору купли-продажи должно уплатить ЧП деньги.

Напомним, по договору купли-продажи одна сторона (продавец) передает или обязуется передать имущество/товар в собственность другой стороне (покупатель), который принимает или обязуется принять его и уплатить определенную денежную сумму (ст. 655 ГК).

Предметом такого договора может быть товар (в нашей ситуации – песок речной). Тогда покупатель платит деньги в предусмотренных условиями договора порядке и срок. Договор купли-продажи вещей, товаров заключается в простой письменной форме без нотариального удостоверения (ст. 208, 656 ГК). Сторонами могут быть юридические или физические лица.

То есть в данном случае нужно:

• оформить новацию путем заключения сторонами допсоглашения к договору займа (см. образец ниже). Стороны изменяют обязательства заемщика относительно возврата полученных взаймы вещей и заменяют его новым – уплата денежной суммы за такие вещи. Новация должна содержать указание на первичное и новое обязательства, намерения сторон совершить новацию (см. постановление Верховного Суда от 13.03.2019, ЕГРСР, рег. № 80622502);
• заключить новый договор (у нас – купли-продажи).

Обе сделки следует оформить в один день.

Образец