Можно ли изменить решение по распределению дивидендов

Ситуация: При распределении в 2021 году чистой прибыли 2020 года участники решили направить 30% на выплату дивидендов, а остальные – на развитие общества. Такое решение оформлено протоколом.

Могут ли они сейчас изменить решение и 70% за 2020 год направить на выплату дивидендов? Не скажут ли налоговики, что это уже не дивиденды? Ведь было решение направить эти 70% на развитие предприятия, то есть распределение уже состоялось… Хотя мероприятий, связанных с развитием, еще не было.

Считаем, что у учредителей есть право изменить ранее принятое решение о пропорциях распределения чистой прибыли (конечно, если такая прибыль еще не распределена полностью).

Как решается судьба чистой прибыли?

В соответствии со ст. 116 Гражданского кодекса (далее – ГК) участники хозяйственного общества имеют право, в частности, участвовать в распределении прибыли общества и получать ее долю (дивиденды).

В соответствии со ст. 26 Закона от 06.02.2018 № 2275-VIII «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон № 2275) выплата дивидендов производится:

• за счет чистой прибыли общества лицам, которые были участниками общества на день принятия решения о выплате дивидендов, пропорционально размеру их долей;
• в срок, не превышающий шести месяцев со дня принятия решения об их выплате, если иной срок не установлен уставом общества или решением общего собрания участников.

Таким образом, ключевым основанием направления чистой прибыли на выплату дивидендов является решение по их выплате. Такое решение принимают участники общества на общем собрании.

Именно к компетенции общего собрания относятся вопросы распределения чистой прибыли общества, принятия решения о выплате дивидендов (пп. 12 ч. 2 ст. 30 Закона № 2275).

Считаются ли эти 70%, которые сначала решено направить на развитие предприятия, уже распределенной чистой прибылью?

Во-первых, «дивиденды» за предыдущие годы, не распределенные ранее, дивидендами не считаются, так как отсутствует решение по их выплате. То есть эти 70% чистой прибыли в 2021 году «дивидендами» не были.

Однако они остаются нераспределенной прибылью (если таковой еще остаются), которую израсходовать на выплату дивидендов сейчас рискованно, хотя бы потому, что в соответствии со ст. 26 Закона № 2275 выплата дивидендов осуществляется за счет чистой прибыли, а не за счет нераспределенной прибыли прошлых лет.

Вероятность того, что налоговики этим нюансом воспользуются, существует. Ведь, признав, что выплаченные из нераспределенной прибыли деньги являются не дивидендами, а прочим доходом участников, налоговики будут требовать уплаты НДФЛ в размере не 5% (или 9%, если плательщик единого налога), а 18%.

Вспомним, что согласно Инструкции о применении Плана счетов бухгалтерского учета активов, капитала, обязательств и хозяйственных операций предприятий и организаций, утвержденной приказом Минфина от 30.11.1999 № 291, на счете 44 «Нераспределенные прибыли (непокрытые убытки)» ведется учет нераспределенных прибылей или непокрытых убытков текущего года и прошлых лет, а также использованной в текущем году прибыли.

То есть нераспределенная прибыль – это «свернутое» значение чистых прибылей и убытков за предыдущие годы и распределения прибыли. В разрезе финотчетности за каждый конкретный период судить о чистой прибыли мы можем по Отчету о финансовых результатах – стр. 2350 ф. № 2, № 2-м или № 2-мс. А вот о нераспределенной прибыли (непокрытом убытке) на конкретную дату – из данных Баланса – стр. 1420 ф. № 1, № 1-м или № 1-мс.

По кредиту счета 44 отражается увеличение прибыли от всех видов деятельности, по дебету – убытки и использование прибыли. Кроме того, по субсчетам отдельно ведем 441 как прибыль нераспределенная и 442 – непокрытый убыток. И распределение фиксируем как Дт 441 – Кт 443 – как прибыль использованная (в частности, и при начислении дивидендов).

Счет 44 по дебету корреспондирует со счетом 67 «Расчеты с участниками», предназначенным для обобщения информации о расчетах с участниками и учредителями предприятия, связанных с распределением собственного капитала (дивиденды, возврат долей и т. п.).

Получается, что из чистой прибыли за 2020 г. использованы только 30% (в 2021 году принято решение направить на выплату дивидендов). А вот использованы ли остальные 70% или осталась еще чистая прибыль за 2020 год, чтобы говорить о возможности ее распределения?

Дело в том, что предприятие могло создать резерв на развитие, то есть по Дт 441 – Кт 443 и Дт 443 – Кт 43 «резервный капитал». В таком случае чистая прибыль распределена и 70% пошли на создание резерва. Поэтому чистой прибыли уже и нет за 2020 г. – все распределено.

Если же учредители «абстрактно» высказались об направлении на развитие, а никаких мероприятий по использованию не было (резерв на развитие не создавался), то, получается, есть еще неиспользованный остаток чистой прибыли-2020 (эти 70%).

Можно ли изменить решение общего собрания, принятое ранее?

Прямого запрета Закон № 2275 не содержит. То есть, если сначала решили направить на дивиденды 30% чистой прибыли 2020 года, а остальные – на развитие, а через два года передумали, и все же решили не на развитие, а на выплату дивидендов, то изменить решение можно, при условии, что чистая прибыль за 2020 год еще «осталась» (не направлена на развитие, в частности через резервный капитал).

Важно: речь идет о внесении изменений в предыдущее решение участников ООО о распределении чистой прибыли. Изменения будут заключаться в том, что участники решили направить на выплату дивидендов не 30%, а, например, 80% чистой прибыли (т. е. еще 50%), и только 20% (а не 70%, как было ранее) оставить на развитие. Ведь если не изменять предыдущее решение, а просто принять новое – о направлении на дивиденды, скажем, 50% чистой прибыли за 2020 год, то контролеры могут заметить, что вся чистая прибыль уже распределена за тот год, то и нечего распределять «повторно» (соответственно, выплаты не будут дивидендами, так как они не из чистой прибыли). То есть будет налоговый риск. Поэтому логично прибегнуть именно к изменению решения, принятого ранее общим собранием.

Кстати: если учредители сменились с того времени, то на дивиденды могут рассчитывать те участники, которые являются таковыми именно на дату принятия решения (поэтому «дораспределенные» сейчас дивиденды будут получать сегодняшние участники, а не бывшие).

В таком случае следует правильно и внимательно составить протокол общего собрания участников общества, учитывая, в частности, и требования ст. 26 Закона № 2275 о выплате дивидендов за счет чистой прибыли, и ст. 27 данного Закона в отношении случаев, запрещающих начисление и выплату дивидендов.