Могут ли предприниматели – единщики первой – третьей групп предоставлять возвратную финансовую помощь?

Предприниматели (плательщики единого налога первой – третьей групп) желают помочь друг другу, предоставив возвратную финансовую помощь путем заключения договора беспроцентного займа. Могут ли они осуществить такую операцию без риска быть обвиненными в предоставлении финансовой услуги и лишиться права применять упрощенную систему налогообложения?

Давайте разберемся в этих двух понятиях: возвратная финансовая помощь (далее – ВФП) и финансовая услуга.

ВФП – это денежная сумма, поступившая налогоплательщику в пользование по договору, который не предусматривает начисления процентов или других видов компенсаций в виде платы за пользование такими деньгами, подлежащая возврату (пп. 14.1.257 Налогового кодекса, далее – НК).

Оформляется предоставление ВФП путем заключения договора займа в соответствии с требованиями ст. 1046–1052 Гражданского кодекса (далее – ГК).

Напомним, что договор займа – это договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает в собственность второй стороне (заемщику) денежные средства, а заемщик обязуется вернуть заимодавцу ту же сумму денежных средств (сумму займа) (ст. 1046 ГК). Такой договор может быть платным или бесплатным (т. е. беспроцентным) (ч. 1 ст. 1048 ГК).

Финансовой услугой является операция с финансовыми активами, осуществляемая в интересах третьих лиц за свой счет или счет этих лиц, а в случаях, предусмотренных законодательством, – и за счет привлеченных от других лиц финансовых активов, в целях получения прибыли или сохранения реальной стоимости финансовых активов (п. 5 ч. 1 ст. 1 Закона от 12.07.01 г. № 2664-III, далее – Закон № 2664).

К финансовым операциям, в частности, относится предоставление средств в заем, в том числе и на условиях финансового кредита (п. 6 ч. 1 ст. 4 Закона № 2664).

Финансовые активы – это деньги, ценные бумаги, долговые обязательства и право требования долга, не отнесенное к ценным бумагам (п. 4 ч. 1 ст. 1 Закона № 2664).

Почему в данном случае возникают опасения? Потому что предпринимателям-единщикам первой – третьей групп запрещено осуществлять деятельность в сфере финансового посредничества (пп. 6 пп. 291.5.1 НК).

Если запрет нарушить, предприниматель-единщик будет обязан перейти на общую систему налогообложения (пп. 5 пп. 298.2.3 НК).

А что такое посреднические услуги на рынках финансовых услуг? Это деятельность юридических лиц и предпринимателей, если иное не предусмотрено законом, включающая консультирование, экспертно-информационные услуги, работу по подготовке, заключению и выполнению (сопровождению) договоров о предоставлении финансовых услуг, другие услуги, определенные законами по вопросам регулирования отдельных рынков финансовых услуг (п. 29 ч. 1 ст. 1 Закона № 2664).

Так можно ли расценивать предоставление ВФП в виде беспроцентного займа как финансовую услугу?

Конечно, нет. Ведь по договору беспроцентного займа нет получения прибыли в виде процентов, нет никакой другой компенсации за пользование денежными средствами.

Например, по договору беспроцентного займа предприниматель в 2015 году одолжил другому предпринимателю 10 000 грн. В 2016 году ему вернут 10 000 грн. Однако с учетом инфляции предприниматель на эту сумму сможет приобрести меньше товара, нежели он приобрел бы в 2015 году. Как видите, вместо прибыли налицо убыток.

Таким образом, предоставление ВФП в виде беспроцентного займа не является финансовой услугой в толковании Закона № 2664, поскольку не направлено на получение прибыли или сохранение реальной стоимости финансовых активов. Следовательно, предприниматель не занимается запрещенным пп. 6 пп. 291.5.1 НК видом деятельности.

То есть предприниматель – единщик первой – третьей групп вправе предоставить беспроцентный заем как предприятию, так и другому предпринимателю, не рискуя лишиться права на применение упрощенной системы налогообложения.