Как защитить права при получении приказа о проведении документальной плановой проверки

16.09.2019 2530 0 0

Условия и порядок допуска к налоговой проверке: схема действий

Документальные проверки – один из наиболее распространенных видов налоговых проверок, так как с их помощью устанавливается широкий круг нарушений налогового законодательства. Вопросы назначения и проведения таких проверок четко регулируются законом, а именно положениями п. 77 Налогового кодекса (далее – НК). В то же время контролирующие органы не всегда придерживаются полной процедуры назначения документальных плановых проверок. Типичные нарушения с их стороны – несоблюдение сроков уведомления налогоплательщика о проведении таких проверок, несоблюдение сроков их проведения, определенных приказом ГФС Украины. Поэтому плательщики получают шанс на обжалование результатов проверки. Рассмотрим способы их защиты в таких ситуациях, а также позицию судов при рассмотрении спорных правоотношений.

Недопуск как действенный способ защиты от документальной плановой проверки

Проведение документальной плановой проверки сопровождается рядом требований, которые должны быть выполнены налоговым органом до начала ее проведения. Обязательное требование – включение налогоплательщика в план-график проведения документальных налоговых проверок, который утверждается ГФС Украины и публикуется на официальном сайте www.sfs.gov.ua до 25 декабря каждого года в соответствии с п. 77.1 НК.

Внимание! Отправка налогоплательщику приказа о назначении документальной плановой проверки менее чем за 10 к. д. до ее проведения – противоправна

При этом о проведении документальной плановой проверки контролирующий орган обязан сообщить налогоплательщику в письменном виде за 10 дней до ее проведения путем направления уведомления по почте или вручения документов под расписку.

Несмотря на четкие требования закона к процедуре назначения и проведения документальных плановых проверок, контролирующие органы не всегда соблюдают их в полной мере, например, отправляя налогоплательщикам уведомление о начале проверки за несколько дней до ее начала.

Такие действия противоречат положением п. 77.4 НК, который наделяет контролирующий орган правом на проведение документальной внеплановой проверки только при условии уведомления об этом налогоплательщика за 10 дней до ее проведения.

Учитывая это, налогоплательщик, получив приказ и направление на проведение документальной плановой налоговой проверки менее чем за 10 дней до ее начала, имеет право на недопуск работников контролирующего органа к проверке.

Причины недопуска к проведению документальной проверки следует указать в Акте о недопуске

Дальнейшие действия налогоплательщика при нарушенииконтролирующим органом сроков уведомления о проведении указанной проверки должны быть такими:

получение документов от контролирующего органа (приказ и направление на проверку) по почте или под расписку;
руководитель должен присутствовать на предприятии в день начала такой проверки, указанный в приказе;
встретить работников контролирующего органа, имеющих целью провести налоговую проверку;
отказать в допуске проверяющим в связи с нарушением ими процедуры уведомления налогоплательщика, определенной п. 77.4 НК;
причины недопуска указать в Акте о недопуске к документальной плановой проверке;
получить копию Акта о недопуске к проверке;
обжаловать приказ о назначении налоговой проверки при наличии правовых оснований.

Образец обоснования недопуска работников контролирующего органа к проведению документальной плановой налоговой проверки в Акте о недопуске к проверке

Обоснование недопуска	Повідомляємо, що ТОВ «Великі-Технології» 01.02.19 р. отримало наказ від 02.01.19 р. № 98743-К про проведення документальної планової перевірки. Водночас у ньому зазначено, що податкова перевірка буде проведена в період з 05.02.19 р. до 14.02..19 р. Отже, ТОВ «Великі-Технології» було повідомлено про початок проведення такої документальної планової податкової перевірки за чотири дні до її проведення, що є порушенням норм Податкового кодексу (далі – ПК).
Правовое основание	Зазначаємо, що відповідно до п. 77.4 ПК право на проведення документальної планової перевірки платника податків надається лише у разі, якщо йому не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення зазначеної перевірки вручено під розписку або надіслано рекомендованим листом з повідомленням про вручення копію наказу про проведення документальної планової перевірки та письмове повідомлення із зазначенням дати початку її проведення. Також А згідно з п. 81.1 ПК непред'явлення або ненадіслання у випадках, визначених ПК, платнику податків (його посадовим (службовим) особам або його уповноваженому представнику, або особам, які фактично проводять розрахункові операції) цих документів або пред'явлення зазначених документів, що оформлені з порушенням вимог, установлених цим пунктом, є підставою для недопущення посадових (службових) осіб контролюючого органу до проведення документальної виїзної або фактичної перевірки
Резолютивная часть	Ураховуючи що ТОВ «Великі-Технології» не було повідомлене в строки, визначені п. 77.4 ПК, дії контролюючого органу щодо проведення документальної планової податкової перевірки є протиправними. За таких обставин ТОВ «Великі-Технології» використовує своє право на недопуск до проведення працівниками контролюючого органу документальної планової податкової перевірки, передбачене п. 81.1 ПК, про що й зазначається в цьому Акті про недопуск
* При наличии других оснований для недопуска к проведению документальной плановой налоговой проверки, кроме изложенных выше, налогоплательщику следует указать об этом в Акте о недопуске к проверке.

1 из 1

В некоторых случаях, кроме нарушения срока уведомления налогоплательщика о начале документальной плановой налоговой проверки, работники контролирующего органа допускают другие ошибки. Например, вместо служебного удостоверения работника налогового органа налогоплательщику предъявляется удостоверение водителя или паспорт. Заметим, что такие обстоятельства служат основанием недопуска к проведению налоговой проверки, о чем также следует указать в Акте о недопуске, поскольку они также могут быть признаны административным судом как самостоятельное основание для отмены штрафа контролирующего органа за недопуск к проверке.

Подаем иск в суд об отмене приказа о назначении проверки

ГФС Украины составляет план-график налоговых проверок в соответствии с п. 77.1 НК. Но иногда региональные органы ГФС составляют приказ о назначении документальной плановой налоговой проверки с нарушением сроков, определенных в этом плане-графике.

Подача иска в суд не приостанавливает приказ о назначении документальной налоговой проверки

При получении такого приказа налогоплательщикам рекомендуется обжаловать его в административном суде и признать его противоправным.

Заметим, что сам факт подачи иска в административный суд по отмене такого приказа не останавливает его действия в соответствии с положениями ч. 4 ст. 150 КАСУ, поскольку до вынесения решения по делу такой документ считается действующим. Понимая такую ситуацию, работники контролирующего органа придут к налогоплательщику для проведения документальной плановой проверки, поскольку знают, что при допуске к проверке и ее проведении налогоплательщик будет лишен возможности обжаловать незаконность оснований для назначения и проведения налоговой проверки.

В такой ситуации действенным способом защиты налогоплательщика будет недопуск к проведению документальной плановой проверки. Правовым основанием для подачи иска в суд будет нарушение контролирующим органом п. 77.1 НК и тот факт, что спорный приказ на проведение проверки противоречит плану-графику налоговых проверок, утвержденному ГФС Украины.

Пример удачной защиты своих прав в отношении проведения документальной плановой налоговой проверки – постановление Львовского апелляционного административного суда от 15.05.18 г. по делу № 876/2899/18. В аналогичной ситуации налогоплательщик был поставлен в известность о начале документальной плановой налоговой проверки за четыре календарных дня до ее проведения, что является нарушением п. 77.4 НК. Кроме того, ГФС Украины запланировала проведение документальной плановой налоговой проверки налогоплательщика на III квартал 2017 года, тогда как ГФС в Тернопольской области издала приказ о проведении документальной плановой налоговой проверки в IV квартале 2017 года, что, по сути, является нарушением п. 77.1 НК. Анализируя спорные правоотношения, административный суд признал такие действия контролирующего органа противоправными и отменил приказ о проведении налоговой проверки.

Выводы суда:

В той же час, документальну планову перевірку ФГ «Золотий Жайвір», згідно з наказом №2273 «Про проведення документальної планової виїзної перевірки» від 15.11.2017 року, визначено провести з 04 грудня 2017 року, тобто в період, який є ІV кварталом 2017 року. Проведення документальної планової виїзної перевірки в ІV кварталі, в той час як остання запланована в ІІІ кварталі, на думку суду апеляційної інстанції, є недопустимим в практиці діяльності податкового органу, так як норми Податкового Кодексу України сформовані таким чином, що передбачають вчинення лише тих дій, які передбачені цими нормами, а не навпаки. З огляду на наведене, суд апеляційної інстанції вважає, що наявні достатні правові підстави для задоволення позову та скасування наказу №2273 від 15.11.2017 року про проведення планової виїзної документальної перевірки.

Обеспечение иска как способ приостановления приказа о проведении плановой документальной проверки

Во избежание дальнейших недоразумений с налоговыми органами по поводу законности недопуска к проведению плановой документальной проверки, налогоплательщик имеет право вместе с исковым заявлением об отмене приказа на назначение проверки подать заявление об обеспечении иска для приостановки действие обжалуемого приказа. Такое заявление будет рассмотрено судом в течение двух дней со дня его поступления в суд в соответствии с положениями ч. 1 ст. 154 КАСУ, без вызова и уведомления сторон.

Получив заявление об обеспечении иска, административный суд имеет право на основании п. 1 и 2 ч. 1 ст. 151 КАСУ: остановить действие индивидуального акта или нормативно-правового акта; запретить контролирующему органу совершать определенные действия, например проводить документальную плановую налоговую проверку.

Заявление об обеспечении иска может быть подано на любой стадии судебного процесса

Заметим, что суд имеет право принять несколько мер по обеспечению иска на основании ч. 2 ст. 151 КАСУ. При этом меры по обеспечению иска должны быть соразмерны с заявленными истцом требованиями, а также суд будет учитывать соотношение прав (интереса), о защите которых просит заявитель, с последствиями принятия мер по обеспечению иска для заинтересованных лиц.

Обращаем внимание, что заявление об обеспечении иска вступает в законную силу в день его оглашения. И поэтому, несмотря на подачу контролирующим органом апелляционной жалобы на него, налоговый орган не сможет провести налоговую проверку при наличии определения административного суда об обеспечении иска.

В некоторых случаях налогоплательщик имеет право подать заявление об обеспечении иска путем приостановления действия спорного приказа до рассмотрения дела по существу, до подачи искового заявления в административный суд. При этом налогоплательщик обязан подать такой иск в течение 10 календарных дней в соответствии с ч. 2 ст. 153 КАСУ. Получив определение суда об обеспечении иска, его следует отправить в контролирующий орган, издавший приказ о проведении налоговой проверки, ценным письмом с описью на имя руководителя учреждения.

Если времени для отправки документа нет (например, определение получено сегодня, а налоговая проверка должна начаться завтра), налогоплательщик имеет право предоставить копию такого постановления непосредственно лицу, которое придет проводить проверку. По получении определения суда о приостановке действия приказа о проведении налоговой проверки налоговый орган не будет иметь права ее проводить до вынесения судом окончательного решения по делу.

Примером удачной защиты налогоплательщика от проведения документальной налоговой проверки путем подачи заявления об обеспечении иска будет определение Донецкого окружного административного суда от 01.02.18 г. по делу № 805/697/18-а. Предметом судебного разбирательства был факт проведения ГУ ГФС в Донецкой области документальной выездной проверки, приказ о назначении которой налогоплательщиком был обжалован в суде. Также предприятие подало заявление об обеспечении иска, по которой судом были сделаны следующие выводы.

Выводы суда:

Оскільки правомірність (неправомірність) прийняття оскаржуваного наказу буде встановлено лише судовим рішенням, прийнятим за результатами розгляду цієї справи, тому у разі встановлення протиправності оскаржуваного наказу і задоволення позовних вимог про його скасування, позивачу доведеться докласти значних зусиль і витрат, щоб відновити свої права у разі виконання спірного наказу. З метою забезпечення захисту прав та законних інтересів платника податків у зв’язку з прийняттям податковим органом спірного наказу, враховуючи очевидну небезпеку заподіяння шкоди правам та інтересам позивача до ухвалення рішення в адміністративній справі, а також неможливість захисту цих прав та інтересів без вжиття таких заходів, суд вважає, що є всі підстави забезпечення позову.

При подаче заявления об обеспечении иска налогоплательщики должны предоставлять доказательства необходимости обеспечить иск путем приостановки действия спорного приказа, а именно:

копию приказа о назначении документальной налоговой проверки;
копию конверта, в котором такой приказ был отправлен, для предъявления штампа на конверте, поступившем налогоплательщику;
письменное обоснование необходимости обеспечить иск со ссылкой на даты в приказе о назначении проверки, дату на конверте о получении такого приказа, информацию с официального сайта www.sfs.gov.ua об официальной дате проведения документальной плановой налоговой проверки, если она отличается от указанной в приказе регионального органа ГФС о проведении проверки;
негативные последствия для предприятия, которые могут возникнуть вследствие проведения проверки (репутационные риски; снижение доверия клиентов и контрагентов к налогоплательщику; временные расходы предприятия на сотрудничество с органами ГФС при проведении проверки; потенциальные риски снижения стоимости акций предприятия на бирже, что может привести к досрочным требованиям кредиторов по погашению долговых обязательств, которые имеет предприятие).

Выводы. Как защитить права при получении приказа о проведении документальной плановой проверки

Исходя из вышеизложенной судебной практики, налогоплательщику при получении приказа о проведении документальной плановой проверки для защиты своих прав рекомендуется:

Проверить дату начала налоговой проверки и дату фактического получения письма с приказом о ее проведении.
Учесть, что получение им письма от контролирующего органа о назначении проверки менее чем за 10 календарных дней противоправно.
Воспользоваться правом на недопуск к проведению документальной плановой проверки в случае нарушения контролирующим органом порядка и сроков уведомления налогоплательщика в соответствии с п. 77.4 НК.
Изложить причины недопуска к проверке, свои доводы законности ее назначения и проведения в Акте о недопуске к проверке с учетом вышеупомянутых рекомендаций.
В случае сомнений по поводу наличия оснований для недопуска к проведению документальной плановой проверки обжаловать приказ о назначении проверки в административный суд.
Подать заявление об обеспечении иска, поскольку подача иска в суд не останавливает действия приказа о назначении проверки.
Указать в заявлении об обеспечении иска два основания по обеспечению иска: остановить действие приказу о назначении документальной налоговой проверки; запретить контролирующему органу совершать любые действия, направленные на проведение проверки, до вынесения окончательного решения по делу.
Подать в фискальную службу, издавшую приказ о назначении проверки, определение об обеспечении иска путем приостановки действия этого приказа.

Образец обоснования недопуска.docx

Скачать

судебная практика основания для отказа документальная проверка приказ о проверке плановая проверка недопуск к проверке образец