Опоздали с уплатой ЕСВ: будет ли сейчас штраф?

Ситуация. Предприятие работает, зарплату работникам начисляет и выплачивает. Но у нас не всегда хватает средств, чтобы полностью и вовремя перечислить в бюджет сумму ЕСВ, начисленную на зарплату. Могут ли оштрафовать предприятие за несвоевременную уплату ЕСВ в период военного положения?

На первый взгляд может показаться, что штрафа не должно быть. Ведь в период военного положения действует мораторий на применение штрафов к налогоплательщикам. Однако в новых нормах законодательства, действующих в период военного положения, есть «лазейки», которые все же позволяют штрафовать за несвоевременную уплату ЕСВ. Поэтому риск есть.

Что предусмотрено Законом № 2464?

Законом от 15.03.2022 № 2120-IX были внесены изменения в Закон от 08.07.2010 № 2464-VI «О сборе и учете единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование» (далее – Закон № 2464), которым регламентируется порядок уплаты ЕСВ и применения ответственности в этой сфере.

Так, разд. VIII «Заключительные и переходные положения» Закона № 2464 дополнен п. 9²¹ и 9²². Эти пункты предусматривают, что на период действия военного, чрезвычайного положения и в течение 3 месяцев после его окончания или отмены:

• не применяются штрафные санкции, определенные ч. 11 ст. 25 Закона № 2464. Напомним, что в этой норме речь идет о штрафе в размере 20 % своевременно не уплаченных сумм ЕСВ (пп. 2);
• не начисляется пеня, а начисленная пеня подлежит списанию.

Кроме того, на указанный период установлен мораторий на проведение документальных проверок правильности начисления, исчисления и уплаты ЕСВ (п. 9²³ разд. VIII Закона № 2464).

Как видите, из специальных норм Закона № 2464 следует, что штраф за просрочку в уплате ЕСВ сейчас применяться не должен.

Что предусмотрено НК?

В НК тоже внесены изменения, касающиеся освобождения от штрафов на период военного положения. Так, п. 69.1 подразд. 10 разд. ХХ НК предусматривает, что в случае отсутствия у налогоплательщика возможности своевременно выполнить свои налоговые обязанности (в частности, относительно сроков уплаты налогов и сборов и подачи отчетности) такой налогоплательщик освобождается от ответственности, предусмотренной НК.

Так, в период военного положения можно проводить фактические проверки (на них мораторий не распространяется). И если в ходе такой проверки будут выявлены нарушения, то к налогоплательщику применят меры ответственности, предусмотренные НК и законами, контроль за соблюдением которых возложен на налоговые органы (это наш случай – налоговые органы контролируют соблюдение требований Закона № 2464). При этом в п. 69.2 подразд. 10 разд. ХХ НК прямо указано, что в данном случае не действует:

• ни мораторий на применение штрафных санкций, установленный на период военного и чрезвычайного положения и на период карантина;
• ни освобождение от ответственности в связи с форс-мажорными обстоятельствами, предусмотренное пп. 112.8.9 НК!

Теперь давайте выясним, может ли проводиться фактическая проверка по вопросам начисления и уплаты ЕСВ.

Возможна ли фактическая проверка относительно ЕСВ?

Начнем с определения из пп. 75.1.3 НК, чтобы ответить на два нижеприведенных вопроса:

Какая проверка считается фактической?

Согласно пп. 75.1.3 НК, фактической считается проверка, осуществляемая контролирующим органом по месту фактического ведения налогоплательщиком деятельности, расположения хозяйственных или других объектов, которые находятся в его собственности.

По каким вопросам может осуществляться фактическая проверка?

Такая проверка осуществляется контролирующим органом относительно соблюдения норм законодательства по вопросам регулирования обращения наличных, порядка осуществления налогоплательщиками расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия лицензий, свидетельств, в том числе о производстве и обороте подакцизных товаров, соблюдения работодателем законодательства относительно заключения трудового договора, оформления трудовых отношений с работниками (наемными лицами).

На каком основании может быть назначена фактическая проверка?

Основания для проведения фактических проверок перечислены в п. 80.2 НК. Внимательно изучив эти основания, мы находим походящее к нашей ситуации в пп. 80.2.7 НК. Там сказано, что фактическая проверка может быть проведена при наличии и/или получении в установленном законодательством порядке информации об использовании труда наемных лиц без надлежащего оформления трудовых отношений и выплаты работодателями доходов в виде заработной платы без уплаты налогов в бюджет.

Иными словами, если у налогового органа будет именно такая информация, она станет основанием для проведения фактической проверки у работодателя. И если в ходе такой проверки будет обнаружен факт несвоевременной уплаты ЕСВ, предприятию грозит штраф, установленный ч. 11 ст. 25 Закона № 2464. Даже несмотря на предусмотренное НК и Законом № 2464 освобождение от штрафов на период военного положения.

Предприятие может возразить: у нас не идет речь о неоформленных работниках. А значит, наша ситуация не совсем вписывается в основание из пп. 80.2.7 НК. Однако нет гарантии, что это возражение будет принято во внимание проверяющими.

Какие документы должны предъявить проверяющие в случае фактической проверки?

Перед началом фактической проверки проверяющие обязаны предъявить вам (п. 81.1 НК):

• направление на проверку (в частности, там должны быть указаны основания для ее проведения);
• копию приказа о проведении проверки (копия вручается под расписку налогоплательщику);
• свои служебные удостоверения.

Выводы

1. Мы считаем, что за несвоевременную уплату ЕСВ в период военного положения штраф и пеня не должны применяться – согласно специальным нормы Закона № 2464. Но вероятность применения штрафа все же существует, если указанное нарушение будет обнаружено в ходе фактической проверки, проведенной у работодателя на основании пп. 80.2.7 НК.
2. Также хотим напомнить, что без уплаты «зарплатных» налогов банк может не пропустить перечисление заработной платы, поскольку в данном случае есть специальные нормы. Так, в отношении ЕСВ действует требование ч. 2 ст. 24 Закона № 2464, согласно которому банки принимают у клиентов к оплате платежные документы на выплату зарплаты одновременно с платежными документами на уплату ЕСВ. Аналогичное требование есть и в п. 3.9 Инструкции, утвержденной постановлением Правления НБУ от 21.01.2004 № 22, в отношении НДФЛ. Этот момент отражен также в письме НБУ от 17.03.2022 № 57-0010/22076.