Договор о совместной деятельности: правовой аспект

Акценты этой статьи:

• какие требования законодательства необходимо учесть при заключении договора о совместной деятельности (далее – СД);
• как поставить на учет договор об СД в налоговых органах;
• в каких случаях договор об СД подлежит прекращению.

В консультации мы расскажем, как правильно заключить договор об СД, в том числе при участии субъектов ВЭД.

Общие правила

Что такое договор об СД?

Порядок заключения договоров об СД определен в гл. 77 ГК. По такому договору стороны (участники) обязуются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенных целей, не противоречащих законодательству (ст. 1130 Гражданского кодекса, далее – ГК). То есть при заключении договора об СД отдельный субъект хозяйствования не регистрируется.

Какие бывают виды договора об СД?

Выделяют два вида договора об СД:

• с объединением вкладов (договор простого товарищества) (ч. 2 ст. 1130, ст. 1132 ГК). Такой договор предусматривает наличие вкладов участников, которые объединяются, ради получения прибыли или достижения иной цели. Объединенные вклады становятся общей долевой собственностью (ч. 1 ст. 1134 ГК). Произведенная продукция и полученные от такой деятельности доходы в результате СД тоже считаются общей долевой собственностью (ч. 1 ст. 1134 ГК);
• без объединения вкладов (ч. 2 ст. 1130 ГК). Например, такой вид договора об СД заключают в сфере образования, консалтинга и маркетинга.

Кто может выступать сторонами договора об СД?

Сторонами в договоре об СД могут быть как юридические, так и физические лица. Нерезидентам тоже не запрещается быть участниками договора об СД.

Предприниматели и юрлица на едином налоге (далее – плательщики ЕН) могут быть участниками договора об СД (ОИР, категория 107.12). Плательщики ЕН не могут осуществлять СД только по тем видам деятельности, которые им запрещены. Напомним, запрещенные для единщиков виды деятельности перечислены в ст. 291 Налогового кодекса (далее – НК).

В какой форме заключается договор об СД?

Договор об СД заключается в письменной форме и по желанию сторон (не обязательно) может быть удостоверен нотариально (ч. 1 ст. 1131 ГК). Несоблюдение письменной формы договора влечет за собой его ничтожность.

Существенные условия договора об СД

Стороны должны включить в договор следующую информацию (ч. 2 ст. 1131 ГК):

• цель СД, то есть для чего участники объединяют денежные средства, имущество и т. д. (например, организация работы торгового центра);
• порядок координирования совместных действий или ведения общих дел;
• размер, порядок и сроки внесения вкладов участниками (если речь идет о договоре простого товарищества);
• правовой статус выделенного для СД имущества;
• порядок распределения прибыли;
• порядок покрытия затрат и убытков участников;
• участие сторон в результатах совместных действий;
• срок действия договора;
• другие условия, регламентирующие СД сторон.

Теперь остановимся подробнее на условиях, которые должны быть включены в договор об СД.

Порядок ведения общих дел

По общему правилу при ведении общих дел каждый участник вправе действовать от имени всех участников. Однако в договоре простого товарищества можно установить, что дела ведутся отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора (ст. 1135 ГК).

Если ведение общих дел поручается одному или нескольким участникам (далее – уполномоченный участник), остальные участники СД должны выдать ему доверенность (ч. 2 ст. 1135 ГК).

Даже если вести общие дела будет один участник, остальные участники имеют право знакомиться со всеми документами по ведению общих дел участников. Отказ от этого права или его ограничение (даже если стороны закрепили это в договоре об СД) считаются ничтожными.

Вклады участников

В договоре нужно указать размер, порядок и сроки внесения вкладов участниками СД. Отметим, что вкладом участников могут быть не только денежные средства или имущество, но и профессиональные и другие знания, навыки и умения (например, вклад может заключаться в трудовой деятельности), а также деловая репутация и деловые связи (ч. 1 ст. 1133 ГК). Если вклад осуществляется в неденежной форме, его необходимо оценить.

Участники могут произвести такую оценку самостоятельно и составить об этом акт либо обратиться к профессиональному оценщику, который оценит вклад по правилам, установленным Законом от 12.07.01 г. № 2658-III (далее – Закон № 2658). Доля каждого участника соответствует размеру его вклада, если стороны не установят иное в договоре.

Правовой статус имущества, которое выделяется для СД

По общему правилу внесенное участниками имущество, которое находится у них в собственности, а также произведенная в результате СД продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы являются общей долевой собственностью участников. Внесенное участниками имущество, которым они владеют не на праве собственности (например, имущество передано участнику в пользование по договору аренды, ссуды), тоже может использоваться в интересах всех участников и является их общим имуществом (ст. 1134 ГК). Однако в договоре об СД участники могут предусмотреть иные условия.

Полезная информация: во избежание спорных ситуаций рекомендуем включить в договор условия об обязанностях участников по содержанию общего имущества и порядке возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей.

Порядок распределения прибыли

Прибыль, полученная от СД, распределяется между участниками пропорционально стоимости их вкладов в общее имущество, если иное не установлено договором об СД (ч. 1 ст. 1139 ГК).

Например, формулировка в договоре об СД может быть следующая:

• «Прибыль, полученная Сторонами от совместной деятельности, подлежит распределению между сторонами в равной пропорции, то есть:
• Стороне 1 принадлежит 50 % (пятьдесят процентов) полученной прибыли;
• Стороне 2 принадлежит 50 % (пятьдесят процентов) полученной прибыли».

При этом не стоит забывать об ограничении, установленном в ч. 2 ст. 1139 ГК. В частности, в договор об СД нельзя включать условие о лишении или отказе участника от права на часть прибыли. Если даже такое условие будет включено, оно считается ничтожным.

Срок действия договора об СД

Законодательством не определен ни минимальный, ни максимальный срок действия договора об СД. Стороны самостоятельно определяют этот срок, исходя из цели СД.

В каких случаях договор об СД можно прекратить досрочно?

Договор об СД подлежит досрочному прекращению в случаях, приведенных в ст. 1141 ГК, при условии, что договоренностью между участниками не предусмотрено сохранения договора относительно других участников. В частности, договор об СД прекращается по следующим основаниям:

• признание участника недееспособным, безвестно отсутствующим, ограниченно дееспособным;
• объявление участника банкротом;
• смерть физлица-участника или ликвидация юрлица – участника договора простого товарищества;
• отказ участника от дальнейшего участия в договоре простого товарищества или расторжение договора по требованию одного из участников;
• выдел доли участника по требованию его кредитора.

Договор об СД подлежит расторжению также в случае достижения цели общества или наступления обстоятельств, когда достижение цели общества стало невозможным.

Возвращаются ли участникам вклады при прекращении договора об СД?

Да, в случае прекращения договора об СД вещи, переданные в совместную собственность и/или в совместное пользование участников, возвращаются участникам, которые их предоставили, без вознаграждения (ч. 2 ст. 1141 ГК).

Постановка договора об СД на учет в органах ГНС

Для целей налогообложения два и более лица, осуществляющие СД без создания юрлица, считаются отдельным лицом в рамках такой деятельности (пп. 14.1.139 НК). При этом на учете в органах ГНС должны находиться только те договоры об СД, на которые распространяются особенности налогового учета и налогообложения, определенные НК (п. 64.6 НК).

Постановка на учет осуществляется путем дополнительной постановки на учет участника договора об СД как налогоплательщика, ответственного за удержание и перечисление налогов в бюджет на время исполнения договора об СД (далее – уполномоченное лицо). Для этого такой участник должен в течение 10 календарных дней после регистрации договора или после вступления его в силу (если регистрация договора законодательно не предусмотрена) подать в орган ГНС заявление о постановке на учет договора об СД (п. 64.6 НК).

Особенности налогообложения для договоров об СД установлены НК для НДС и акцизного налога с реализации горючего или спирта этилового. Поэтому уполномоченное лицо должно регистрироваться в качестве плательщика НДС с учетом правил, установленных в ст. 180–183 НК. А если, например, в процессе СД планируются операции по реализации горючего в понимании пп. 14.1.212 НК, то уполномоченному лицу нужно зарегистрироваться плательщиком акцизного налога с реализации горючего.

Какие документы должен подать участник договора об СД для постановки на учет в органах ГНС?

Для постановки на учет договора об СД и регистрации плательщиком НДС уполномоченный участник подает в орган ГНС по своему основному месту учета (п. 4.6 Порядка № 1588):

• регистрационное заявление плательщика НДС по форме № 1-ПДВ (приложение 1 к Положению № 1130);
• заявление по форме № 1-ОПП (приложение 5 к Порядку № 1588);
• копию договора (контракта) об СД.

К этим документам прилагаются:

• информационная карточка договора (с отметкой органа, осуществившего госрегистрацию договора, если в состав участников договора об СД входит иностранный инвестор);
• копии документов, подтверждающих согласование договора уполномоченным органом управления в соответствии с законодательством, заверенные в установленном законодательством порядке, если договором предусмотрено использование недвижимого имущества государственной собственности, находящегося в хозяйственном ведении или оперативном управлении участника договора об СД;
• копии специальных разрешений на пользование недрами, если договором предусмотрено использование недр.

Лицам, образованным в результате СД, присваивается 9-значный индивидуальный налоговый номер (п. 1.6 Положения, утвержденного приказом Минфина от 14.11.14 г. № 1130).

Выводы

По договору об СД стороны (участники) обязуются совместно действовать без создания юридического лица для достижения определенных целей. СД может осуществляться как с объединением, так и без объединения вкладов.

Сторонами договора об СД могут быть физические и юридические лица. Нерезиденты тоже могут быть участниками такого договора. Договоры с участием иностранных инвесторов подлежат госрегистрации в соответствии с Положением № 112.