Кто имеет право издавать приказ о проведении внеплановой проверки

Стороны спора

Истец – ООО; ответчик – орган ГФС.

Обстоятельства дела

22.05.19 г. органом ГФС был издан приказ о проведении документальной внеплановой проверки ООО на предмет правильности начисления и уплаты НДС и налога на прибыль за 2017 год по взаиморасчетам с другим ООО. Согласно данному приказу документальная внеплановая проверка назначена в связи с проведением служебного расследования в отношении должностных лиц ГУ ГФС, которые осуществляли проверку ООО на основании приказов ГУ ГФС от 02.04.19 г. и от 03.05.19 г. Начальнику ГУ ГФС поручено обеспечить проведение данной проверки.

На основании приказа ГФС Украины от 22.05.19 г. начальником ГУ ГФС издан приказ от 23.05.19 г. «О проведении внеплановой выездной документальной проверки ООО». Однако ООО обратилось в суд с требованием признать незаконным и отменить данный приказ. Суд первой инстанции удовлетворил требования истца, тогда ответчик – орган ГФС обратился в апелляционный суд.

Позиции сторон

Ответчик (орган ГФС). Спорный приказ от 23.05.19 г. был издан правомерно на основании пп. 78.1.12 Налогового кодекса (далее – НК). Поэтому ответчик просит отменить решение суда первой инстанции и принять новое судебное решение об отказе в иске ООО.

На чьей стороне суд

Суд отказал органу ГФС в удовлетворении жалобы – решение суда первой инстанции оставлено в силе без изменений (Постановление Восьмого апелляционного административного суда Украины от 06.11.19 г., ЕГРСР, рег. № 85645164).

Аргументы суда

1. Согласно п. 78.4 НК о проведении документальной внеплановой проверки руководитель (его заместитель или уполномоченное лицо) контролирующего органа принимает решение, которое оформляется приказом. Проведение документальной внеплановой проверки возможно только при условии соблюдения требований ст. 42 НК. А именно: если налогоплательщик был уведомлен о назначении такой проверки заранее и до ее начала ему была вручена копия приказа о проведении у него документальной внеплановой проверки.

2. Из содержания пп. 78.1.12 НК следует вывод, что документальная внеплановая выездная проверка назначается только при наличии таких взаимосвязанных обстоятельств:

а) контролирующий орган высшего уровня – в порядке контроля за действиями или бездействием должностных лиц контролирующего органа низшего уровня – выявил факт несоответствия выводов акта проверки требованиям законодательства или факт неполного выяснения вопросов, которые следовало выяснить во время проверки для вынесения объективного заключения;

б) в отношении должностных лиц контролирующего органа низшего уровня, которые проводили проверку налогоплательщика, начато служебное расследование или они извещены о подозрении в совершении уголовного преступления.

3. Приказ о проведении документальной внеплановой проверки по вышеуказанным основаниям принимается исключительно ГФС Украины как контролирующим органом высшего уровня в порядке контроля за действиями должностных лиц контролирующего органа низшего уровня. При этом пп. 78.1.12 НК не предусматривает издания любого дополнительного приказа контролирующим органом низшего уровня.

4. Приказ ГФС от 22.05.19 г. является самостоятельным основанием для проведения проверки и не содержит формулировки об обязательствах другого налогового органа провести проверку или издать приказ о назначении проверки.

5. Внеплановая проверка истца связана с проведением служебного расследования в отношении должностных лиц ГУ ГФС. Ответчик, принимая оспариваемый приказ от 23.05.19 г. фактически взял на себя полномочия контролирующего органа высшего уровня ГФС.

6. В приказе ГФС от 22.05.19 г. указана обязанность начальника ГУ ГФС обеспечить проведение проверки, но это не считается обязательством по изданию любого дополнительного приказа контролирующим органом низшего уровня.

Вывод

Внеплановая проверка налогоплательщика, назначаемая в связи со служебным расследованием в отношении лиц контролирующего органа низшего уровня, которые проводили проверку этого налогоплательщика, может быть назначена исключительно на основании приказа ГФС Украины. При этом издания дополнительного приказа органом ГФС низшего уровня не требуется.