Формируем уставный капитал ООО: правовые вопросы

Учет операций с уставным капиталом ООО: формирование, изменение, купля-продажа долей

В консультации мы расскажем, что такое уставный капитал (далее – УК) и как он формируется на этапе создания ООО, есть ли ограничения по размеру УК, где и как он фиксируется, что можно, а что нельзя вносить в УК, а также о других важных правовых моментах. В дальнейшем размер сформированного УК может меняться – как увеличиваться, так и уменьшаться (подробнее о юридических аспектах таких изменений см. в материале «Изменение размера уставного капитала ООО: правовые аспекты»).

Понятие УК и нормативное регулирование

Для формирования УК в ООО мы будем руководствоваться прежде всего нормами Закона от 06.02.2018 № 2275-VIII (далее - Закон № 2275) и отдельными нормами ГК и ХК.

Закон № 2275 не содержит определения УК для ООО. Из определений, приведенных в законодательстве для других организационно-правовых форм юрлиц, и из норм Закона № 2275 можно заключить, что это – капитал ООО, который состоит из номинальной стоимости долей его участников, выраженных в национальной валюте Украины.

Может ли ООО вообще не иметь УК?

Нет, такое положение вещей не допускается, поскольку:

• ООО – один из видов хозяйственных обществ, а согласно определению из ст. 113 ГК хозобществом является юрлицо, УК которого поделен на доли между участниками;
• наличие УК в ООО прямо предусмотрено ст. 12 Закона № 2275.

Размер УК ООО

Нынешнее законодательство не ограничивает учредителей ООО в выборе размера УК – нет ни минимальной, ни максимальной величины. Здесь все решают сами учредители. А ст. 12 Закона № 2275 устанавливает, что:

• УК общества состоит из номинальной стоимости долей его участников, выраженной в национальной валюте;
• доля участника общества может дополнительно определяться в процентах. При этом размер доли в процентах должен соответствовать соотношению номинальной стоимости доли и УК.

Обязательно ли указывать размер УК в уставе ООО?

Нет, не обязательно. Перечень сведений, которые должны быть указаны в уставе ООО, приведен в ч. 5 ст. 11 Закона № 2275. В него включены:

• полное и сокращенное (при наличии) наименования общества;
• органы управления обществом, их компетенции, порядок принятия ими решений;
• порядок вступления в общество и выхода из него.

О размере УК в этой норме ничего не сказано, поэтому предприятие приводит эти данные в уставе только по желанию.

Вместе с тем отсутствие сведений о размере УК в уставе общества вовсе не означает, что они нигде не будут указаны. В данном случае размер УК будет зафиксирован:

• в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований (далее – ЕГР). Ведь согласно требованиям п. 15 ч. 2 ст. 9 Закона от 15.05.2003 № 755-IV в ЕГР содержится информация о размере УК и размере доли каждого участника юрлица;
• в решениях участников ООО, которые принимаются на общем собрании участников ООО и отражаются в его протоколе.

Также размер УК может быть закреплен в корпоративном договоре. Вопросы заключения такого договора между участниками ООО прописаны в ст. 7 Закона № 2275. Это договор, по которому участники обязуются реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации. В нем отражают все важные для участников ООО вопросы, касающиеся их прав и обязанностей. В ст. 7 Закона № 2275 нет указания на необходимость включения в корпоративный договор сведений об УК и его размере, но обычно на практике участники ООО вносят в него такие сведения.

Сроки формирования УК

Сроки формирования УК в ООО определены в ст. 14 Закона № 2275. Согласно этой норме участники ООО обязаны передать свои вклады в УК в течение 6 месяцев с даты госрегистрации общества.

Что делать, если участник ООО в установленный уставом срок не внес свой вклад в УК?

Алгоритм действий для такого случая прописан в ст. 15 Закона № 2275. Так, если участник ООО не исполнил свои обязательства, то исполнительный орган общества должен направить ему письменное предупреждение о просрочке. В предупреждении необходимо указать дополнительный срок погашения задолженности. Каким должен быть этот срок, решает исполнительный орган общества. Также этот срок может быть предусмотрен уставом ООО. В любом случае такой срок не может превышать 30 дней.

Если же участник не рассчитается и в течение дополнительного срока, то общее собрание участников ООО вправе принять одно из следующих решений:

• об исключении из общества участника, который имеет задолженность по вкладу;
• уменьшении УК на размер неоплаченной части доли участника;
• о перераспределении неоплаченной доли (части доли) между другими участниками общества без изменения размера УК и погашении такой задолженности этими участниками;
• ликвидации общества.

Виды вкладов в УК

Согласно ст. 13 Закона № 2275 вкладом в УК ООО могут выступать:

• деньги;
• ценные бумаги;
• прочее имущество, если иное не установлено законом.

Могут ли имущественные права выступать вкладом в УК?

Да, могут. Хоть в ст. 13 Закона № 2275 имущественные права прямо не названы, это вовсе не означает, что их нельзя вносить в УК ООО. Как было отмечено, помимо денег и ценных бумаг, УК может формироваться за счет прочего имущества. А согласно ст. 190 ГК имуществом являются отдельные вещи, совокупность вещей, а также имущественные права и обязанности. Из этой нормы мы делаем вывод, что имущественные права – одна из разновидностей имущества и они могут выступать в качестве вклада в УК ООО.

Какое имущество не может быть вкладом в УК?

Норма ст. 86 ХК запрещает формировать УК хозяйственных обществ за счет:

• бюджетных средств;
• имущества государственных (коммунальных) предприятий, которое согласно закону или решению органа местного самоуправления не подлежит приватизации;
• имущества, которое находится в оперативном управлении бюджетных организаций.

Также отдельные запреты на передачу некоторых видов имущества как вклада в УК могут устанавливаться специальными законодательными актами.

Например, к таким запретам относится запрет делать вклад в УК векселями (ст. 12 Закона от 05.04.2001 № 2374-III). Разъяснения Минюста по данному вопросу можно найти в письме от 24.04.2020 № 19067/6668-26-20/8.4.4 (далее - Письмо № 19067).

Еще один запрет предусмотрен ч. 5 ст. 102¹ ЗК, где сказано, что не может быть вкладом в УК право пользования земельным участком государственной и коммунальной собственности для сельскохозяйственных нужд (эмфитевзис) или для застройки (суперфиций). Правда, есть исключение, когда это делать можно:

• если переходит право собственности на объект недвижимого имущества;
• когда право эмфитевзиса или суперфиция было приобретено на земельных торгах.

И еще следует помнить об ограничении, установленном ст. 13 Закона № 2275, а именно: общество не вправе предоставлять своему участнику:

• заем для оплаты его вклада в УК;
• поручительство по займам и кредитам, выданным третьим лицом для оплаты вклада в УК.

А может ли участник ООО внести свой вклад денежными средствами, полученными взаймы от третьих лиц, а не от общества?

Да, такая операция не запрещена. В ст. 13 Закона № 2275 запрет установлен на выдачу займа самим обществом своему участнику для передачи вклада в УК. А взять деньги взаймы у третьих лиц и внести их в УК участнику никто не запрещает (см. по этому поводу также разъяснение Минюста в Письме № 19067).

Участник ООО предоставил обществу денежный заем. В то же время он еще не полностью внес свой вклад в УК ООО. Суммы займа и вклада в УК приблизительно одинаковы. Можно ли их зачесть, и если да, то как это правильно сделать?

Да, можно. В настоящее время законодательство не запрещает проводить такой зачет. А вопрос возникает зачастую из-за того, что раньше такой запрет действительно был установлен ст. 144 ГК. Но на сегодня эта норма исключена из ГК. Поэтому, если имеются встречные однородные требования, они смело могут быть зачтены сторонами на основании ст. 601 ГК.

Главные требования к проведению такого зачета в данной ситуации выполняются. Есть две стороны – участник ООО и само ООО, есть две задолженности – ООО перед участником по возврату суммы займа и участника перед ООО по передаче вклада в УК. Эти задолженности являются встречными и однородными (обе денежные). Для зачета нужно соблюсти также норму ст. 601 ГК: к моменту его проведения срок выполнения требований по зачитываемым взаимным задолженностям должен уже наступить. Поэтому, прежде чем проводить зачет, проверьте, каковы сроки возврата денежного займа по договору и каков предельный срок передачи участником вклада в УК. Если оба срока уже наступили, то можете проводить зачет. Если нет, то дождитесь необходимой даты и тогда проводите зачет.

На практике зачет встречных требований оформляют двусторонним документом, например, соглашением о проведении взаимозачета или актом о взаимозачете. Законодательство не предъявляет в данном случае особых требований к названию этого документа, важно только, чтобы стороны в нем четко указали, какие именно задолженности зачитываются, а также чтобы этот документ подписали уполномоченные представители сторон. В нашем случае с одной стороны его подписывает участник ООО, а с другой – представитель, действующий от имени ООО (например, директор).

Оценка имущественных вкладов

Если вклад в УК ООО имущественный, то он должен иметь денежную оценку. Согласно ч. 3 ст. 13 Закона № 2275 такая оценка должна быть утверждена единогласным решением общего собрания участников общества, на котором присутствовали все участники ООО. При создании общества оценка определяется решением учредителей о создании общества. То есть на таком собрании учредители должны решить не только вопрос о создании ООО, но и о его УК, в том числе об имущественных вкладах и их оценке.

В каких случаях нужно проводить профессиональную оценку стоимости имущества, вносимого в УК ООО?

Такие случаи определены ст. 7 Закона от 12.07.2001 № 2658-III, который регламентирует вопросы профессиональной оценки имущества. Так, профессиональная оценка имущественных вкладов обязательно проводится при создании хозобщества на базе государственного имущества или имущества, находящегося в коммунальной собственности. Если же ООО создается на коммерческой основе, то учредители (участники) сами решают, как оценивать вклады: самостоятельно или (при желании) поручить эту миссию профессиональному оценщику.

При оформлении имущественных вкладов в УК не забудьте документально зафиксировать факт передачи имущества от учредителя (участника) обществу. Обычно в этом случае составляется акт приемки-передачи с указанием всех реквизитов первичного документа, предусмотренных Законом от 16.07.1999 № 996-XIV и Положением, утвержденным приказом Минфина от 24.05.1995 № 88.

Одним из вкладов в УК ООО было движимое имущество. Общество после госрегистрации пользовалось этим имуществом, однако в дальнейшем решило его продать. Можно ли это сделать, и если да, то нужно ли в таком случае менять размер УК и вносить изменения в устав?

Да, предприятие вправе продать имущество, которое было вкладом в УК.

Дело в том, что это имущество было вкладом на этапе создания общества, а затем перешло в его собственность. И как любой собственник, предприятие может распоряжаться своим имуществом на свое усмотрение: продавать его, дарить, обменивать и т. д.

Продажа имущества, являвшегося вкладом в УК, никак не влияет на размер сформированного УК, поэтому ни в устав ООО, ни в ЕГР вносить изменения не нужно.

Вклады в УК от нерезидентов

Законодательство Украины не запрещает нерезидентам выступать учредителями ООО. Более того, такие учредители считаются иностранными инвесторами и им предоставляются определенные преференции. Так, согласно ст. 390 ХК и ст. 1 Закона от 19.03.1996 № 93/96-ВР (далее - Закон № 93) иностранными инвесторами могут выступать, в частности, юрлица-нерезиденты и физлица-иностранцы, не имеющие постоянного места жительства в Украине.

Иностранные инвестиции могут иметь следующие формы (ст. 392 ХК, ст. 3 Закона № 93):

• создание предприятий, полностью принадлежащих нерезидентам;
• частичное участие в предприятиях, создаваемых совместно с резидентами Украины.

Если общество имеет иностранные инвестиции, то к его учредительным документам предъявляются особые требования, установленные ст. 17 Закона № 93, а именно: устав ООО должен содержать не только сведения, обязательность которых предусмотрена Законом № 2275, но и сведения о государственной принадлежности его учредителей (участников).

Иностранные инвестиции (в т. ч. вклады в УК предприятия) оцениваются в иностранной конвертируемой валюте и валюте Украины по соглашению сторон на основе цен международных рынков и рынка Украины (ст. 5 Закона № 93). Пересчет инвестиционных сумм в инвалюте в валюту Украины осуществляется по официальному курсу НБУ. С учетом этого требования Закона № 93 вопросы пересчета инвалютного вклада нужно прописать в уставе общества.

Иностранные инвестиции (а значит, и вклады в УК от нерезидентов) могут осуществляться в виде (ст. 2 Закона № 93):

• инвалюты, которая признается НБУ конвертируемой;
• валюты Украины (в соответствии с законодательством Украины);
• любого движимого и недвижимого имущества и связанных с ним имущественных прав;
• акции, облигации, другие ценные бумаги, корпоративные права в УК юрлица – резидента Украины, выраженные в конвертируемой инвалюте;
• денежные требования или права требования исполнения договорных обязательств (при условии, что они гарантированы первоклассными банками и их стоимость в конвертируемой инвалюте подтверждена в соответствии с законодательством страны-инвестора или международными торговыми обычаями);
• любые права интеллектуальной собственности, подтвержденные экспертной оценкой или способом, аналогичным вышеуказанному (авторские права, права на изобретения, полезные модели, промышленные права, знаки для товаров и услуг, ноу-хау и т. п.);
• права на осуществление хоздеятельности, включая права на использование недр и природных ресурсов, предоставленных на основании договоров и законодательства, стоимость которых в конвертируемой инвалюте подтверждена согласно законодательству страны-инвестора или международным торговым обычаям;
• другие ценности в соответствии с законодательством Украины.