Договор комиссии: правила и нюансы составления

Из этой статьи вы узнаете:

• какие условия следует включить в договор комиссии;
• какие первичные документы составляются по договору комиссии;
• как самостоятельно составить договор.

Нормативная база

Отношения в рамках договора комиссии регулируются Гражданским кодексом (далее – ГК) (гл. 69, ст. 1011–1028).

Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию посреднических услуг. На практике в основном применяется при осуществлении торговых операций. Однако такой договор можно заключать для совершения любых сделок, не запрещенных законом.

Согласно ст. 1011 ГК, по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за плату совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Чем договор комиссии отличается от договора поручения?

Эти договоры близки по своей природе – они предназначены для регулирования посреднических отношений и одна сторона действует по поручению другой стороны. Но принципиальное отличие в том, что поверенный по договору поручения действует не от своего имени, а от имени доверителя, а по договору комиссии комиссионер действует от своего имени, а не от имени комитента.

Участники комиссионных отношений

Мы уже сказали, что сторонами договора комиссии являются комитент и комиссионер.

Кто может выступать в роли комитента и комиссионера?

В этой роли могут выступать как юридические, так и физические лица (в т. ч. предприниматели). Законодательных ограничений на этот счет не установлено.

Является ли стороной договора третье лицо, с которым комиссионер заключает сделку в интересах комитента?

Третье лицо, с которым комиссионер заключает сделки в интересах комитента, не является стороной договора, но является участником комиссионных отношений.

Комитент и третье лицо не отвечают один перед другим, со всеми претензиями каждый из них может обратиться к комиссионеру.

Отвечает ли комиссионер за действия третьих лиц, с которыми он заключает сделки в интересах комитента?

Комиссионер несет ответственность перед комитентом за третьих лиц только в том случае, если он:

• был неосмотрительным при выборе третьего лица (в случае судебного спора этот факт комитенту придется доказать);
• поручился за выполнение договора третьим лицом. Такое поручительство называется делькредере (ч. 3 ст. 1016 ГК).

Может ли комиссионер заключить договор субкомиссии с третьим лицом?

Да, может, но только с согласия комитента. Исключение: без согласия комитента комиссионер может заключить такой договор, если это необходимо для защиты интересов комитента. Но об этом комитента необходимо уведомить (ч. 2 ст. 1015 ГК). Но в любом случае комиссионер будет нести ответственность перед комитентом за действия субкомиссионера.

Форма и существенные условия договора

Договор комиссии достаточно заключить в простой письменной форме, нотариальное удостоверение не требуется. Но при желании стороны могут удостоверить договор у нотариуса.

В договор комиссии необходимо включить все существенные условия, которые указаны в ст. 180 Хозяйственного кодекса (далее – ХК), а именно:

• предмет договора;
• цена;
• срок действия.

Предмет договора. Это посреднические услуги по заключению определенных договором сделок. Если предметом договора является покупка или продажа товаров, тогда существенным условием договора будет определение этого товара, а также его цены (ч. 3 ст. 1012 ГК).

Цена. Договор комиссии является платным, то есть за оказанные комитенту услуги комиссионер получает комиссионное вознаграждение, размер которого устанавливается договором (ст. 1013 ГК).

В договоре можно зафиксировать не только размер комиссионного вознаграждения, но и порядок его выплаты комиссионеру. Размер вознаграждения комиссионера можно установить в договоре разными способами, например:

• процент от суммы сделок;
• твердая денежная сумма;
• комбинированная форма: твердая денежная сумма и дифференцированный процент в зависимости от суммы сделок;
• разница (или часть разницы) между ценой, назначенной комитентом, и ценой продажи товара (работы, услуги) комиссионером.

Порядок выплаты комиссионного вознаграждения также может быть разным:

• вознаграждение выплачивается комитентом только после утверждения отчета комиссионера;
• комиссионер самостоятельно удерживает вознаграждение из выручки, которая получена им от проведенных сделок.

Кроме того, если комиссионер поручился за выполнение сделки третьим лицом (делькредере), он имеет право на дополнительную плату (ч. 2 ст. 1013 ГК).

Обратите внимание! Если комиссионер совершит сделку на более выгодных условиях, нежели это определено комитентом (например, продаст недвижимое имущество комитента по более высокой цене по сравнению с договорной), то дополнительно полученная выгода принадлежит комитенту, а не комиссионеру.

Также комиссионер вправе требовать от комитента возмещения понесенных им при выполнении договора расходов, но это должны быть расходы, непосредственно связанные с выполнением порученного. Во избежание недоразумений рекомендуем в договоре комиссии конкретно указывать расходы, подлежащие возмещению (ст. 1024 ГК).

Таким образом, у комитента возникает обязанность не только выплатить комиссионеру вознаграждение, но и компенсировать его затраты на выполнение договора (если иное не установлено договором).

Срок действия договора. Согласно ст. 1012 ГК, договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без определения срока. Однако в случае с хоздоговорами приоритет будет иметь норма ХК, поэтому срок действия в договоре необходимо указать.

Имейте в виду! Если какое-то существенное условие отсутствует в договоре, договор считается незаключенным. А это значит, что по такому договору у сторон не возникают ни права, ни обязанности.

Отчет комиссионера

О выполненном поручении комиссионер обязан «доложить» комитенту, представив отчет (ст. 1022 ГК). Обратите внимание: отчет комиссионера – это первичный документ, оформление которого предусмотрено в рамках договора комиссии.

Сроки подачи отчета комиссионера законодательно не установлены. Поэтому рекомендуем сторонам самостоятельно указать в договоре, когда комиссионер должен подавать отчет (например, раз в месяц или по факту совершения сделки).

Форма отчета комиссионера и перечень необходимых реквизитов для этого документа в законодательстве также не установлены. Поэтому отчет составляется в произвольной форме, но с указанием всех обязательных реквизитов первичного документа, предусмотренных ст. 9 Закона от 16.07.99 г. № 996-XIV, п. 2.4 Положения, утвержденного приказом Минфина от 24.05.95 г. № 88.

Мы рекомендуем указывать в отчете комиссионера:

• реквизиты сторон, которые позволяют их идентифицировать;
• реквизиты договора комиссии, по которому составляется отчет;
• сведения о совершенных сделках (номенклатура реализованного/приобретенного товара (услуги), его стоимость и т. п.);
• дату продажи/приобретения товаров (услуг);
• размер комиссионного вознаграждения. Отметим, что размер комиссионного вознаграждения можно не указывать в отчете, если стороны оформляют акт оказанных услуг и эти сведения приводятся там;
• сумму расходов, подлежащих возмещению (обычно к отчету прилагаются копии документов, подтверждающих расходы);
• дату составления, рядом с которой ставится подпись уполномоченного лица, подготовившего отчет. На практике на отчете комиссионера могут проставляться подписи и печати (при наличии) не только комиссионера, но и комитента.

Для удобства рекомендуем зафиксировать требования к отчету комис­сио­нера в договоре комиссии.

Кроме отчета комиссионер, как правило, также оформляет и передает комитенту на подпись Акт сдачи-приемки предоставленных услуг. Этот документ составляется по завершении сделки, когда комиссионер передает комитенту все полученное – в денежной или материальной форме. Но, в отличие от отчета комиссионера, составление такого документа законодательно не предусмотрено. Поэтому если отчет содержит все обязательные реквизиты первичного документа и всю информацию о совершенной комиссионером операции, то акт можно и не оформлять.

В какой срок комитент должен принять отчет комиссионера и расплатиться с ним на основании отчета?

На основании отчета ведутся все расчеты между комитентом и комиссионером. Комитент имеет право предъявить свои возражения комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета комиссионера. Если он этого не сделает в указанный срок, отчет считается принятым комитентом (ч. 2 ст. 1022 ГК).

Для подтверждения того факта, что комитент принял отчет комиссионера, комитент должен поставить свою подпись и печать (при наличии) внизу отчета.

Применяем на практике

Ситуация

Два украинских предприятия заключают между собой договор комиссии, по условиям которого комитент поручает комиссионеру найти и приобрести товар на территории иностранного государства – в Польше. Какой в таком случае составить договор, и будет ли он иметь статус внешнеэкономического?

На взаимоотношения между двумя резидентами (украинскими предприятиями) распространяются требования украинского законодательства. В этой ситуации между ними будет заключаться договор комиссии, в котором будет определяться территория его исполнения (территория иностранного государства – Польша). В таком случае комиссионер обязуется приобрести для комитента товар с определенными характеристиками за рубежом и передать его комитенту, получив за это предусмотренное договором вознаграждение. Такой договор не будет иметь статуса внешнеэкономического, поскольку обе его стороны – резиденты Украины.

Помните! Имущество, приобретенное комиссионером за счет комитента, является собственностью комитента (ст. 1018 ГК).

А вот комиссионер при покупке товара за границей будет заключать ВЭД-контракт с иностранным контрагентом – продавцом товара (третьим лицом, которое не является стороной договора комиссии, но является участником комиссионных отношений).

Наше законодательство предъявляет определенные требования к оформлению отношений с зарубежными субъектами внешнеэкономической деятельности. Так, ВЭД-контракт должен быть составлен на украинском языке – независимо от того, какое право стороны выбрали для своих договорных отношений. Данный вывод следует из положений ст. 19 Закона от 03.07.12 г. № 5029-VI «Об основах государственной языковой политики». Но помимо текста на украинском языке в ВЭД-контракте также может быть использован и язык второй стороны договора (например, в нашей ситуации – польский).

Важное требование! Первичные документы к ВЭД-контракту, составленные на иностранном языке (в нашем случае – на польском), должны иметь аутентичный перевод на украинский язык для целей налогообложения.

О нюансах заключения ВЭД-контракта подробнее читайте в «Заключаем ВЭД-контракт: ТОП-7 вопросов».

Для вашего удобства приведем образец в виде фрагмента договора комиссии.

Образец

* Приложение здесь не приводим.