Что ожидает ООО и ОДО: обзор нового закона

Для кого эта статья: для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью (далее – ООО и ОДО) в отрасли производства сельхозпродукции.

Из этой статьи вы узнаете: о новых правилах игры для ООО и ОДО, сроках адаптации к ним.

Наконец 17.03.18 г. в официальном издании «Голос Украины» опубликован Закон от 06.02.18 г. № 2275-VIII «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее – Закон № 2275). Документ вступает в силу через 3 месяца, то есть с 17.06.18 г., кроме условия об исключении из состава участников общества лица, которое умерло/признано судом безвестно отсутствующим, которым можно воспользоваться через год (с 17.06.19 г.).

Закон № 2275 содержит новые подходы к деятельности ООО и не забывает об ОДО. Рассмотрим подробнее новации данного документа.

На кого распространяется

Закон № 2275 определяет правовой статус ООО и ОДО, в том числе в сферах страховой и инвестиционной деятельности, в отрасли производства сельхозпродукции и в других сферах, порядок их создания, деятельности и прекращения (с учетом особенностей, предусмотренных специальными законами) (ст. 1). То есть после вступления в силу Закон № 2275 будет распространяться также на ООО и ОДО, которые являются сельхозпроизводителями.

Что изменилось

Сравнивать будем с действующими в настоящее время нормами Закона от 19.09.91 г. № 1576-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 1576).

1. Количество участников общества, то ли ООО, то ли ОДО (далее – общества), не ограничивается (ст. 4). Такое ограничение было установлено в количестве до 100 человек ст. 50 Закона № 1576.

Отмена этого ограничения позволит упростить и смягчить процессы оптимизации численности участников, ведь нередко юрлицо с большим количеством участников лишено права избрать такую комфортную организационно-правовую форму, как ООО или ОДО. Следовательно, данная норма даст возможность предприятиям, в составе которых 100 и более участников, избирать указанные формы.

2. Добавлен новый для Украины инструмент – корпоративный договор (далее – договор). Это договор, согласно которому участники общества берут на себя труд реализовывать свои права и полномочия определенным образом или воздерживаться от их реализации (ст. 7). Требования к договору достаточно простые, а именно:

• договор составляется в письменной форме;
• является безвозмездным.

В случае несоблюдения этих требований договор является ничтожным. Требование безвозмездности договора уменьшит риски захвата контроля над обществом и заговора одних групп участников против других. Сторонам договора предоставляется право самостоятельно определять срок его действия (ч. 2 ст. 7). Кроме того, договор может предусматривать условия или порядок определения условий, при которых участник имеет право/обязан купить или продать свою долю в уставном капитале (далее – УК), а также случаи возникновения такого права/обязанности (ч. 3 ст. 7).

Таким образом, общие нормы закона или устава общества могут отличаться от предмета договора. Так, в уставе устанавливаются полномочия участников общества, а в договоре – обязанности сторон относительно их реализации определенным образом.

3. Взнос участника в УК общества в неденежной форме должен иметь денежную оценку, которая утверждается единогласным решением общего собрания при участии всех его участников. При создании общества оценка определяется решением учредителей о его создании (ч. 3 ст. 13).

4. Согласно Закону № 1576 участники имели один год со дня государственной регистрации общества на полное осуществление взносов. Отныне каждый участник должен полностью передать свой взнос в течение 6 месяцев со дня госрегистрации общества, если иное не предусмотрено уставом (ч. 1 ст. 14). Вроде бы срок и уменьшен, но участникам предоставлена возможность установить и больший срок (он, кстати, не ограничен) для осуществления взносов в УК общества.

Если участник просрочил передачу взноса или его части, исполнительный орган общества отправляет ему письменное предупреждение о просрочке, которое содержит (ч. 1 ст. 15):

• информацию о неосуществленном взносе или его части;
• дополнительный срок для погашения.

Ранее предупреждение о задолженности участнику общества не отправлялось, для передачи взноса предоставлялся общий срок – один год, и за его несоблюдение наступали определенные последствия. Такие последствия существуют и согласно новому закону. Так, если участник не сделал взнос в течение дополнительного срока, исполнительный орган созывает общее собрание участников, которые могут принять одно из следующих решений (ч. 2 ст. 15):

• об исключении такого участника;
• уменьшении УК на размер невнесенной части доли участника;
• перераспределении неоплаченной части между другими участниками и уплате ими такой задолженности (без изменения размера УК);
• ликвидации общества.

Как видим, последствия за нарушение сроков осуществления взноса остались, но стали гибче. Следовательно, придется обращаться к уставу общества, чтобы установить факт нарушения таких сроков.

5. Исключено условие об обязательном указании в уставе размера УК и перечне участников общества. Отныне в уставе общества приводятся (ч. 5 ст. 11):

• полное и сокращенное (при наличии) наименование;
• органы управления обществом, их компетенция, порядок принятия решений;
• порядок вступления в общество/выхода из него;
• другие сведения, не противоречащие закону.

Однако не думайте, что сведения об УК и составе участников случайно исключены из устава и забыты. Просто Заключительными и Переходными положениями Закона № 2275 предусмот­рено внесение изменений в Закон от 15.05.03 г. № 755-IV «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц – предпринимателей и общественных формирований», согласно которым указанные сведения будут отражаться в Едином государственном реестре юрлиц, физлиц-предпринимателей и общественных формирований (далее – ЕГР).

6. Процедура выхода участника из состава общества предусмотрена отдельной нормой – ст. 24. А именно: участник, доля которого в УК составляет менее 50 %, может выйти из состава общества в любое время без согласия на то других участников, а участник с долей 50 % и более – с согласия других участников.

Таким образом, участник общества, которому необходимо получить согласие, выражает свое желание выйти из состава общества в письменном заявлении, которое рассматривается обществом в течение месяца, если иной срок не предусмотрен уставом (ч. 3 ст. 24).

7. Порядок применения преимущественного права участника на приобретение доли (части доли) другого участника общества определен в ст. 20. Подобная норма закреплена в ст. 53 Закона № 1576, но там она не настолько конкретизирована.

Согласно новому закону участник так же имеет преимущественное право на приобретение доли (части доли) другого участника общества, которая продается третьему лицу. Однако уточняется, что участник – продавец доли обязан в письменном виде сообщить другим участникам о продаже, указав цену, размер доли и другие условия продажи. Участникам предоставляется 30 дней на составление уведомления в письменной форме о намерении воспользоваться своим преимущественным правом. В противном случае на 31-й день (ранее был общий срок – месяц) участник-продавец автоматически получает (ч. 3 ст. 20):

• согласие других участников общества на такую продажу;
• право на продажу доли (части доли) третьему лицу на условиях, указанных в уведомлении участникам общества.

При условии получения от другого участника письменного заявления о намерении воспользоваться преимущественным правом на приобретение доли участникам предоставляется один месяц на заключение договора купли-продажи предлагаемой доли (части доли). Также предусматривается, что при уклонении от заключения данного договора:

• продавца покупатель имеет право обратиться в суд с иском о признании такого договора заключенным на предложенных ранее условиях;
• покупателя продавец имеет право реализовать свою долю третьему лицу на указанных ранее условиях.

Заметим, что приведенные нормы не являются окончательными. Поэтому только устав общества может устанавливать относительно преимущественного права следующее (ч. 6 ст. 20):

• другой порядок реализации;
• распределение отчуждаемой доли между другими участниками;
• отказ от реализации права;
• отсутствие такого права у участников;
• обязанность участника – продавца доли сначала провести переговоры относительно такой продажи с участниками общества.

Какой бы путь не избрало общество, соответствующие условия следует внести в устав единогласным решением общего собрания при участии всех участников общества. Большая конкретизация такой нормы снимает множество вопросов и облегчает понимание правила относительно преимущественного права участника.

8. Выплата дивидендов осуществляется за счет чистой прибыли лицам, которые были участниками общества на день принятия решения о выплате, пропорционально размеру их долей (ст. 26). Выплачиваются дивиденды деньгами, если иное не установлено единогласным решением общего собрания, за любой период, который является кратным кварталу (если иное не предусмотрено уставом).

Непосредственная выплата дивидендов осуществляется в течение 6 месяцев со дня принятия решения об их выплате, если иной срок не установлен уставом или решением общего собрания (ч. 4 ст. 26).

9. Интересным новшеством является норма о заочном голосовании участника (ст. 35). Участники принимают участие в общем собрании лично или через своих представителей (ч. 2 ст. 33). Впрочем, иногда возникают ситуации, когда представитель ненадлежащим образом выполняет свои полномочия или вообще уклоняется от них. Для избежания этого и предусмотрена возможность для участника общества принять участие в собрании путем предоставления своего голоса по вопросам повестки дня в письменной форме (заочное голосование). Таким образом участник собственноручно может выразить свою волю по всем поставленным вопросам и не беспокоиться об отклонении от его позиции (принятии представителем противоположного решения). Нотариус удостоверяет подлинность подписи участника в письменном документе (форма не устанавливается).

10. Вводятся правила игры относительно совершения значительных сделок и сделок, относительно совершения которых имеется заинтересованность. Так, в уставе общества можно зафиксировать особый порядок дачи согласия органами общества на совершение значительных сделок, то есть сделок, которые зависят от стоимости предмета или других критериев (ч. 1 ст. 44). Относительно значительных сделок вводятся следующие обязательные правила:

• если стоимость имущества/работ/услуг, которые являются предметом сделки, превышает 50 % стоимости чистых активов общества по состоянию на конец предыдущего квартала, то решение о даче согласия на его совершение принимается исключительно общим собранием участников;
• в общем порядке решение о даче согласия по поводу определенных уставом значительных сделок принимается общим собранием участников (если иной порядок не установлен уставом);
• в случае выявления нескольких заключенных сделок вместо одной значительной сделки каждая из них считается значительной.

Как видим, устав общества может конкретизировать (но это не обязательно) критерии, которым должен соответствовать значительная сделка, чтобы избежать заключения незаконных сделок. В случае несоблюдения процедуры согласования заключенная сделка считается несовершенной, то есть не создает юридических последствий для сторон.

Аналогичной является ситуация со сделкой, относительно которой имеется заинтересованность, то есть сделкой, которая заключается обществом с кем-либо из приведенных лиц (ст. 45):

• должностным лицом общества или его аффилированным лицом;
• участником, который единолично или совместно со связанными лицами владеет долей УК в размере 20 %, или его аффилированными лицами;
• юрлицом, в котором лицо, указанное в п. 1 и 2, является членом органа общества;
• другим лицом, указанным в уставе общества.

Таким образом, в уставе можно предусмотреть и конкретизировать, даже с указанием фамилий, лиц, заключенные с которыми сделки признаются сделками с заинтересованностью. Если же участники не смогли договориться об установлении в уставе порядка согласования относительно сделок с заинтересованностью, то правила этой статьи не применяются.

11. Относительно ОДО применяются те же нормы Закона № 2275, что и к ООО. Но здесь учитывается одна особенность ОДО: установлена дополнительная (субсидиарная) ответственность участников общества по их обязательствам своим имуществом в размере согласно уставу, который приравнивается к стоимости взноса участника (ч. 1 ст. 56). Нововведением является то, что при признании банкротом одного участника ОДО его ответственность по обязательствам распределяется между другими участниками пропорционально размеру их долей в УК.

С 17.06.18 г. вступает в силу новый Закон № 2275, который регулирует правовые принципы деятельности ООО и ОДО. Обществам дается один год (до 17.06.19 г.) для приведения в соответствие с Законом № 2275 положений собственного устава. Для беспрепятственного осуществления этих действий до 17.06.19 г. общества освобождаются от уплаты административного сбора за регистрацию изменений в устав.

Основные новшества принятого Закона № 2275 мы разобрали, а в дальнейших публикациях подробнее рассмотрим эти изменения.