Когда можно признать задолженность безнадежной в связи с форс-мажором?

Практическая ситуация

У предприятия имеется дебиторская задолженность по договору, которая не будет погашена из-за введения военного положения. Можно ли списать эту задолженность в учете на основании пп. «ж» пп. 14.1.11 Налогового кодекса (далее – НК) как безнадежную в связи с форс-мажорными обстоятельствами без оформления сертификата Торгово-промышленной палаты (далее – ТПП), а просто на основании письма ТПП о том, что военное положение в Украине является форс-мажором?

Полагаем, что письма ТПП для списания задолженности недостаточно – нужно оформить сертификат ТПП. Поясним почему.

Нормой пп. «ж» пп. 14.1.11 НК установлено, что безнадежной является задолженность, взыскание которой стало невозможным в связи с действием обстоятельств непреодолимой силы, стихийного бедствия (форс-мажорных обстоятельств), подтвержденных в порядке, предусмотренном законодательством.

Таким законодательством является Закон от 02.12.1997 № 671/97-ВР «О торгово-промышленных палатах в Украине» (далее – Закон № 671).

В ст. 14¹ Закона № 671 указано, что ТПП и уполномоченные ею региональные ТПП удостоверяют форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы) и выдают сертификат о таких обстоятельствах (ч. 1), а также уточняется, какие именно обстоятельства являются форс-мажорными (ч. 2).

Действительно, в начале введения военного положения ТПП издала письмо от 28.02.2022 № 2024/2.0-7.1 (далее – Письмо № 2024).

В письме указано, что им удостоверяются форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы): военная агрессия РФ против Украины, что стало основанием для введения военного положения. Также в письме ТПП подтверждает, что указанные обстоятельства с 24.02.2022 до их официального окончания являются чрезвычайными, неотвратимыми и объективными обстоятельствами для субъектов хозяйствования (далее – СХ) и/или физлиц по договору, отдельным налоговым и/иным обязательствам/обязанностям, момент исполнения которых наступил согласно условиям договора, контракта, соглашения, законодательных и иных нормативных актов, но их исполнение в установленный срок стало невозможным вследствие наступления таких форс-мажорных обстоятельств.

Однако следует понимать, что это разъяснение носит общий характер (по сути, ТПП просто подтвердила своим письмом, что военное положение является форс-мажором). А подтверждать наличие форс-мажорных обстоятельств в той или иной ситуации следует в индивидуальном порядке, обратившись для этого в ТПП за получением сертификата.

Еще раз подчеркнем: на практике могут быть разные ситуации. Поэтому когда в судебных спорах с налоговыми органами СХ в качестве аргумента ссылаются на форс-мажор, суды по-разному смотрят на способы доказывания наличия у СХ форс-мажорных обстоятельств.

Например, иногда суд признает влияние военного форс-мажора на деятельность СХ даже без наличия сертификата ТПП – просто на основании Письма № 2024 (см. решение Волынского окружного административного суда от 17.04.2023, ЕГРСР, рег. № 110519189. В этом деле речь шла не о списании безнадежной задолженности на основании пп. «ж» пп. 14.1.11 НК, а о штрафе, примененном к СХ за безлицензионную деятельность (торговлю подакцизными товарами без лицензии). А лицензию СХ не смог вовремя получить именно из-за введения военного положения, поскольку с 24.02.2022 налоговый орган, который выдает такие лицензии, не работал. Суд признал это обстоятельство форс-мажорным и отменил штраф. Как видите, в данном случае у СХ не было сертификата ТПП, подтверждающего форс-мажор, но ведь и ситуация совсем другая.

Однако чаще всего суды при анализе конкретных обстоятельств признают, что для подтверждения форс-мажора у СХ должен быть сертификат ТПП, как того требует ст. 14¹ Закона № 671. См., например:

• решение Черниговского окружного административного суда от 18.05.2023, ЕГРСР, рег. № 111167342;
• постановление Седьмого апелляционного административного суда от 13.04.2023, ЕГРСР, рег. № 110214048.