Допускать ли налоговый орган к проведению проверки и что потом делать с административным арестом?

Наверное, одним из первых вопросов, который возникает у налогоплательщика, когда к нему в дверь стучат сотрудники налоговой службы, это «Пускать или не пускать?». И что потом придется делать в каждом случае развития событий.

По сути, единственное основание, позволяющее налогоплательщику не допустить налоговую службу к проверке, зафиксировано в ст. 81 НКУ: Непредъявление или неотправка в случаях, определенных этим Кодексом, налогоплательщику (его должностным (служебным) лицам или его уполномоченному представителю, или лицам, которые фактически проводят расчетные операции) документов, сопровождающих налоговую проверку, или предъявления документов, оформленных с нарушением требований, установленных настоящим пунктом, является основанием для недопущения должностных (служебных) лиц контролирующего органа к проведению документальной выездной или фактической проверки.

То есть первое, что нужно сделать – проверить у проверяющих направление на проведение проверки, копию приказа о проведении проверки, служебное удостоверение работников.

Если они не соответствуют требованиям законодательства или, более того, отсутствуют – Вы имеете полное право не допустить пришедших к Вам лиц к проведению проверки. В этом случае потом Вам будет необходимо подавать иск в суд, что бы уже в судебном порядке признать приказ о назначении проверки неправомерным.

Здесь есть одно «НО»: если Вы допустили служебных лиц к проведению проверки, а потом одумались и решили, что она неправомерно назначена – подавать в суд о признании приказа о назначении проверки неправомерным практически бесполезно. ВАСУ стоит на позиции (и с ним, в принципе, тяжело не согласиться), что если налогоплательщик допустил служебных лиц контролирующего органа к проведению проверки в соответствии с приказом, предоставил соответствующие документы, но имел право не допустить к проведению проверки – он не воспользовался предоставленным ему правом, признав проведение проверки правомерным. Если допуск к проверке был осуществлен, в дальнейшем предметом рассмотрения в суде должна быть лишь суть выявленных нарушений законодательства.

Исключение составляют приказы о проведении невыездных или камеральных проверок, поскольку налогоплательщик не может высказать свое несогласие с правомерностью назначения проверки путем недопуска к такой проверке. Но опять же, данное процедурное нарушение (несоответствие приказа о проведении проверки) должно быть не единственным правонарушением налогового органа, суд в своем решении должен учитывать и нарушения материального права.

Налогоплательщик при проведении налоговой проверки обязан расписаться в направлении на проверку. Отказ от такого подписания влечет за собой составление налоговым органом акта об отказе, что, в свою очередь, является основанием для начала проведения проверки.

Перед тем, как служебные лица приступят к проведению проверки, рекомендуем предложить им расписаться в журнале регистрации проверок. НКУ не предусматривает такой обязанности у налоговых служащих, но Указ Президента Украины от 23.07.1998 № 817/98 и Письмо ГНАУ от 24.05.2011 № 5099/К/17-0514 указывают такую обязанность проверяющих.

Второй вариант развития событий – Вы приняли решение не допускать проверяющих к проверке. Их следующие действия будут состоять в составлении акта о недопуске к проверке и последующем наложении административного ареста.

Одним из оснований применения административного ареста является  отказ налогоплательщика от проведения документальной проверки при наличии законных на то оснований (ст. 94.2.3 НКУ).

Буквальное толкование данной нормы позволяет сделать вывод, что это касается исключительно документальных проверок, но судебная практика, которую мы не можем не учитывать, распространяет данную норму и на фактические проверки тоже, поэтому необходимо быть готовыми и к этой ситуации.

Порядок применения административного ареста:

- принятие соответствующего решения руководителем контролирующего органа;

- отправка решения налогоплательщику с требованием временно остановить отчуждение имущества;

- подача в течении 24х часов в суд первой инстанции ходатайства о подтверждении обоснованности административного ареста;

- в течении 96 часов суд выносит постановление об удовлетворении ходатайства или отказывает в его удовлетворении.

Исходя из этой процедуры становится понятна необходимость составления акта о недопуске к проведению проверки. Так как проверяющие могут не успеть подготовить и подать в суд ходатайство об административном аресте в течении 24 часов, они могут, не составляя акта о недопуске, прийти ЕЩЕ РАЗ на ЭТУ ЖЕ ПРОВЕРКУ с УЖЕ ПОДГОТОВЛЕННЫМ ходатайством, и уже после составления акта о недопуске к проверке сразу же подать его в суд.

Учитывая вышеперечисленное, рекомендуем:

- в акте о недопуске на проверку указывать обоснованные причины недопуска;

- просить предоставить копию акта. В случае отказа – составлять собственный акт;

- в то же день проинформировать налоговый орган письмом о факте недопуска к проверке;

- подать исковое заявление в суд, в котором обжаловать приказ о проведении проверки и прикложить копию письма в налоговый орган с отметкой канцелярии о принятии, который подтверждает факт недопуска к проверке.

В этом случае Вы будете иметь все необходимые доказательства доказывания в суде отсутствие оснований для применения административного ареста (пропуск налоговой предусмотренных законодательством сроков обращения в суд).

Немаловажный нюанс: суд, при рассмотрении ходатайства налогового органа о применении административного ареста, отказывает в принятии ходатайства, если из поданных материалов УСМАТРИВАЕТСЯ СПОР О ПРАВЕ. В этом случае иск, который Вы подадите с целью отмены приказа о проведении проверки, и будет тем самым спором о праве, на основании которого суд откажет налоговому органу в применении административного ареста.

По такой же схеме можно подавать иск с обжалованием решения о применении административного ареста.

Источник: http://profit-news.blogspot.com/2016/...