Закон об ООО: чем он пригодится предпринимателям

Как его писали и что нового принесет

6 февраля во втором чтении был принят законопроект №4666 об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью. Он закладывает новые подходы к деятельности ООО, учитывая при этом общемировую практику в данной сфере. Анна Заря, партнер Corporate and M & A practice АО «Арцингер», которая входила в состав рабочей группы по подготовке проекта этого закона, специально для Mind рассказывает, почему это событие будет иметь далеко идущие последствия не только для самого юридического сообщества, но и в первую очередь - для бизнеса в целом. А также предлагает кратко рассмотреть, какие преимущества предприниматели могут получить из положений закона, и что для этого нужно сделать.

По статистике, большая прослойка украинского бизнеса формируют именно общества с ограниченной ответственностью, ведь их насчитывается более 500 000. Впрочем, несмотря на столь значительный количественный показатель, этот бизнес до сегодняшнего дня должен был функционировать не просто в очень рудиментарном (закон «О хозяйственных обществах» был принят еще в далеком 1991 году), но и в довольно строгом законодательном среде. Такая ситуация не только не позволяла использовать общества с ограниченной ответственностью как эффективную оболочку для привлечения инвестиций извне, но и самим участникам обществ предоставляла лишь мизерную часть свободы в выстраивании внутрикорпоративных отношений, а также решении корпоративных конфликтов.

Например, участники общества имели возможность по своему усмотрению закрепить в уставе компании важные для них правила - в частности, о порядке принятия решений на собраниях - только тогда, когда закон это прямо позволял. Шаг вправо, шаг влево - и уже создавалась проблема потенциального оспаривания действий участников и/или самой компании, просто потому, что такие действия не вписывались, так сказать, в канву разрешенного законом.

И именно этот аспект наиболее кардинально претерпел изменения благодаря новому закону: произошло смещение парадигмы законодательного регулирования, при которой приоритет теперь предоставляется свободе усмотрения участников компаний в настройке того, как должен работать их бизнес. И закон теперь - не строгий надзиратель, а лишь средство балансировки прав и интересов различных групп лиц, а также средство защиты добросовестных участников от возможных злоупотреблений.

В чем заключаются ключевые новации? Закон закрепил принцип диспозитивности (то есть приоритет усмотрения), которая проявляется в следующем.

Участникам разрешено заключать так называемые корпоративные договоры. Здесь стоит отметить, что сам по себе этот правовой институт не нов, ведь еще в марте 2017 парламент принял отдельный закон о корпоративных договоров. Однако, поскольку он до сегодняшнего дня так и вступил в силу, условно оставим его за скобками и не воспринимать как реальный инструментарий в рамках названного закона. Так вот, именно корпоративный договор уже давно стал в мировом бизнес-среде одним из важнейших инструментов и для участников, и для инвесторов в рамках выстраивания бизнеса. По сути, это та же частноправовых соглашение сторон, но такая, что касается корпоративных вопросов. Например, как голосовать на общем собрании, вопросы требуют единогласия всех участников, ограничения могут применяться об отчуждении корпоративных прав в пользу третьих лиц, как решать тупиковые ситуации, возникающие между участниками (особенно если есть множественность интересов), и тому подобное. Теперь все эти договоренности должны получить защиту с точки зрения права.

Следующий пример. Достаточно часто при участии иностранного капитала возникает необходимость внедрения в корпоративную структуру общества наблюдательного и контролирующей надстройки, отвечающий за контроль над менеджментом компании - наблюдательного совета. И если в отношении акционерных обществ законодательство очень структурировано и четко определяет компетенцию такого органа и порядок принятия им решений, то по обществ с ограниченной ответственностью закон «О хозяйственных обществах» не говорил даже о самой возможности существования такого органа. Итак, возникал вопрос - а закон вообще предусматривает возможность его создания, и какие именно вопросы такой орган уполномочен принимать, юридическое сила решений, принятых таким квази-органом управления?

Новый закон теперь однозначный в этом аспекте: наблюдательном совете в обществах - быть, и сам по себе такой орган наделен важными полномочиями. Таким образом, для инвесторов снимается большая тяжесть в части необходимости контролировать деятельность и формально согласовывать действия менеджмента непосредственно через собрание. Теперь это могут делать доверенные лица владельцев - члены наблюдательного совета. Как следствие, в системе корпоративных согласований появляется больше гибкости.

Кроме концептуально нового подхода к привычным в наших реалиях вопросов (например, связанных с формированием уставного капитала, распределения компетенции органов управления), закон также предусматривает такие новые механизмы, как безотзывная доверенность (один из ключевых инструментов для реализации опционов и так называемых прав tag along/drag along - прав присоединения к продаже корпоративных прав), а также регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Какие акценты делались при подготовке? В процессе разработки законопроекта важно учесть интересы всех стейкхолдеров, но в первую очередь - соблюсти интересы рынка, исходя из нынешних реалий и его потребностей. А также выработать сбалансированный подход к регулированию такой важной организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью.

Настоящим преодолением «полосы препятствий», например, стало обсуждение норм, касающихся наследования корпоративных прав, залога долей и уже упомянутых вопросов крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Активные дебаты при обсуждении вызвало также вопрос исключения участника из общества. Дискуссии затрагивали концептуальные гражданско-правовые и корпоративные вопросы. В итоге, мы считаем, что достигли золотой середины из самых острых вопросов. А все, что не было охвачено законом, будет формироваться исходя из судебной практики, которая, хочется надеяться, будет основана на применении принципа диспозитивности как основополагающего.

В чем сильные и слабые стороны документа и как бизнесу адаптироваться к его действию? Как одна из тех, кто был непосредственно причастен к рождению упомянутого закона, отмечу, что в документе сильных сторон гораздо больше, чем слабых. Самое главное - в результате его принятия выгоду получат все: независимо от масштаба бизнеса и множественности интересов, которые в нем задействованы.

Так, большим обществам с большим количеством участников, равно как и обществам с участием иностранного капитала, принятие закона позволит выработать и запустить оптимальную и реально работающую структуру корпоративного управления. А также - максимально защитить интересы участников, в том числе миноритарных. Например, законом предусмотрена возможность установления запрета на размытие доли участника - это очень важная новелла.

Для небольших же обществ важной новацией является значительное уменьшение формализма. Например, количество обязательных вопросов, которые должны быть отражены в уставе, уменьшается всего до трех - название компании, органы управления общества (их компетенция и порядок принятия ими решений) и порядок вступления и выхода из общества. То есть, с вступлением в силу закона уже не будет необходимости каждый раз перерегистрировать устав в случае изменения уставного капитала или состава участников общества.

Как завершение следует обратить внимание представителей бизнеса на следующее: с принятием закона и устав общества, и корпоративный договор становятся не просто юридическим формальностью. Теперь это - очень эффективный инструментарий для закрепления коммерческих договоренностей между участниками (а также потенциальными кредиторами и инвесторами) о том, как будет работать бизнес. И поэтому чрезвычайно важно правильно структурировать и прописывать такие документы.

А для юристов важно, что отныне работа по выработке и настройка эффективной модели корпоративного управления, закрепление этой модели на бумаге (устав, корпоративный договор) станет одновременно и творческой, и достаточно комплексной. Такой, которая требует высокой квалификации, а также глубоких знаний в практических аспектах того, как работают те или иные правовые институты.

Источник: https://mind.ua/openmind/20181526-zak...